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寧波
通信合同糾紛
[案情簡介]：
2001年7月28日江某某口頭委托讓李某某為其辦理一個移動手機卡用，并提供其身份證原件。李某某答應后帶著自己的身份證及江某某的身份證并和王某某、孫某某一起到山東移動通信有限公司即墨分公司處，為江某某辦理移動電話入網申請，移動公司審查后受理了申請并簽訂入網協議，機主是江某某，經辦人是李某某，并留下了雙方的固定電話。拿到卡后，李某某同王某某和孫某某一起交給了江某某使用。此電話自開通至2001年9月一直正常使用，并按時繳納話費，自10月起開始拖欠話費至12月，欠話費2968.32元,到2005年9月21日法定滯納金為12260.66元。山東移動通信有限公司即墨分公司于2005年9月21日向即墨市人民法院起訴二人。
[審理結果]
（一）一審判決：即墨市人民法院經審理后認為，被告李某某在沒有被告江某某的授權的情況下為江某某辦理13853200xxx號移動電話使用手續，形成無權代理，且其行為沒有得到被告江某某的追認，對此產生的民事責任應由被告李某某承擔；證人王某某的證言不足以證明13853200xxx號移動電話手機卡的確交給了被告江某某使用，所證事實本院不予采納，判決李某某承擔全部話費和滯納金；江某某經合法傳喚無正當理由拒不到庭缺席判決，駁回原告對江某某的訴訟請求。
李某某不服即墨市人民法院（2005）即民二字第848號民事判決委托山東誠功律師事務所管益杰和孫世強律師提起上訴。上訴理由主要是原判事實不清，證據不足。上訴人在本案中是代理而非實際使用人，其辦理13853200xxx移動電話使用手續得到了原審被告江某某的口頭委托，該部電話一直被江某某使用，形成有權代理關系，并有證人予以佐證，且被上訴人于2001年7月30日給二人打過電話進行核實（3日內）后在入網協議上復核簽字。由此產生的后果應由江某某承擔。被上訴人有義務提供通話記錄詳細清單但不提供其無法證明上訴人就是本案的移動電話的實際使用人等等。請求二審法院查明真相駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求。
（二）二審判決
青島市中級人民法院開庭審理查明，上訴人經原審被告江某某的口頭委托后，持其身份證為其辦理了1385320xxx移動電話使用手續并交其其使用，形成有權代理關系，且有證人予以佐證。被上訴人（移動公司）在該部電話開通后，曾分別給二人打過電話（入網申請單上的固定電話）進行核實，并證實機主正常使用。在產生欠費的事實后，被上訴人又曾分別給二人打電話進行核實，原審被告江某某則稱未用過該移動電話。被上訴人在一審中有義務提交該部電話的通話記錄詳單作為其進行追索欠款的合法依據，否則應當承擔舉證不能的法律責任。在二審中本院當庭告認被上訴人有義務在庭后三日內向法庭提交該部電話的通話記錄詳單但被上訴人一直沒交。被上訴人無法證明上訴人李某某就是本案1385320xxx移動電話的實際使用人。綜上，原審認定事實有誤，證據不足，上訴人上訴理由成立，本院以支持。判決撤銷一審判決，駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求。江某某經合法傳喚無正當理由拒不到庭缺席判決承擔全部話費和滯納金并承擔一、二審訴訟費。
[改判評析]
本案的焦點是（一）李某某到底是有權代理還是無權代理？
根據《中華人民共和國民法通則》第六十五條第一款規定：民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的，應當用書面形式。第六十三條第二款規定：代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。本案中憑機主身份證和上訴人身份證已證明上訴人有權代理辦理手機卡，入網中清單留有機主和經辦人固定電話，且被上訴人于2001年7月30日已復核，進一步證明上訴人的代理行為有效。并且有證人王某某證言證明三人用機主身份證買手機卡給機主使用，故形成有權代理，由此產生的后果應由實際機主承擔。
焦點是（二）原審原告證據充不充分？
根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第75條規定： 有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張改證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立。
被上訴人在一審中有義務提交該部電話的通話記錄詳單作為其進行追索欠款的合法依據，否則應當承擔舉證不能的法律責任。
被上訴人在沒有提供其它充分反證的情況下，無法證明上訴人李某某就是本案1385320xxx移動電話的實際使用期人。因此，被上訴人主張由上訴人李某某承擔本案1385320xxx移動電話相關欠費費用的證據不足。
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