民事訴訟再審代理詞如何寫

審判長(zhǎng)、審判員：

我依法擔(dān)任本案原告陳某的代理人參加訴訟，根據(jù)事實(shí)和法律，發(fā)表以下代理意見(jiàn)：

一、本案的原審一審判決根據(jù)原告與被告雙方于2009年1月15日在法庭確認(rèn)的糧油食品店2008年5月份利潤(rùn)為依據(jù)計(jì)算其它月份的利潤(rùn)收入是有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的，劉某的申訴理由不能成立。具體理由如下：

1、原、被告雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間的糧油食品店的除2008年5月份的財(cái)務(wù)賬目在陳某手里之外，全部經(jīng)營(yíng)所得以及其他月份的財(cái)務(wù)賬目等都由劉某持有并掌握。

(1)因糧油食品店在工商局登記的是個(gè)體執(zhí)照，業(yè)主為劉某，經(jīng)營(yíng)所得及財(cái)務(wù)賬目一直由劉某持有并掌握。

事實(shí)上，雖然二人結(jié)婚之前自2001年就已經(jīng)開(kāi)始合伙經(jīng)營(yíng)，但是，糧油食品店的錢款、支票、公章等都由劉某個(gè)人掌管，二人結(jié)婚后也仍是如此。一審法院2009年1月15日開(kāi)庭筆錄第二頁(yè)記載，被告曾經(jīng)問(wèn)原告：“你是否從店里作錯(cuò)帳拿了2800元?”在原審及再審多次庭審中劉某都曾提出陳某在婚姻關(guān)系存續(xù)期間曾經(jīng)偷他的錢，雖然劉某所說(shuō)的陳某“作錯(cuò)帳拿錢”、“偷錢”都不是事實(shí)，但是，由劉某的這一主張可見(jiàn)，劉某一直錯(cuò)誤的認(rèn)為：不論是結(jié)婚之前的合伙期間還是結(jié)婚之后，糧油食品店的經(jīng)營(yíng)與收入都應(yīng)當(dāng)是他自己的。這就證明劉某本人也承認(rèn)是他自己掌管婚前合伙期間及婚姻關(guān)系存續(xù)期間的經(jīng)營(yíng)所得和財(cái)務(wù)賬目。2009年7月23日開(kāi)庭筆錄第二頁(yè)記載，劉某說(shuō)“經(jīng)營(yíng)所得已用于共同生活”。這也再次證明劉某掌管經(jīng)營(yíng)所得和財(cái)務(wù)賬目。

(2)劉某在一審時(shí)為了否認(rèn)雙方婚前合伙經(jīng)營(yíng)，否認(rèn)陳某參與經(jīng)營(yíng)，在一審第一次開(kāi)庭時(shí)劉某曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“雙方未共同經(jīng)營(yíng)過(guò)”(見(jiàn)一審2008年12月12日開(kāi)庭筆錄第三頁(yè)倒數(shù)第十行)。一中院再審時(shí)，庭審中劉某多次主張糧油食品店是他的婚前財(cái)產(chǎn)，劉某的代理人甚至說(shuō)陳某是給劉某打工的。所以，根據(jù)劉某及其代理人的這些法庭陳述，也足以證明劉某掌管糧油食品店的利潤(rùn)收入并持有糧油食品店其他月份的財(cái)務(wù)賬目。

(3)原審一審訴訟中，因?yàn)?008年5月份的利潤(rùn)是最少的一個(gè)月，如果按照這個(gè)月計(jì)算婚姻存續(xù)期間的利潤(rùn)，陳某非常吃虧，所以，陳某曾多次當(dāng)庭提出要求劉某出示其他月份的財(cái)務(wù)賬目，當(dāng)時(shí)，劉某曾不止一次答復(fù)到：“賬目都燒了、賣廢品了、丟了”，劉某以此為由拒絕提供這些證據(jù)。這也證明其他月份的賬目就在劉某手里，只是他拒絕提交法庭。對(duì)于這一事實(shí)，我方曾經(jīng)在一中院再審時(shí)就申請(qǐng)法院到一審法院調(diào)查開(kāi)庭的視頻資料等相關(guān)證據(jù)，但是，一中院沒(méi)有調(diào)取該證據(jù)。在本案再審發(fā)回重審訴訟中，我方再次向法院提出調(diào)取該視頻資料，一審承辦法官的解釋是當(dāng)時(shí)法院沒(méi)有保留視頻資料，鑒于此，我方申請(qǐng)法院向原一審承辦法官和書記員就此問(wèn)題進(jìn)行必要的調(diào)查核實(shí)。

(4)劉某在本案二審的上訴書中，首先把自己在一審時(shí)拒不提供證據(jù)的責(zé)任推到其一審代理律師的頭上，然后又寫到：“上訴人將提供上訴人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的收入證明……由于上訴人整理近兩年的單據(jù)需要一個(gè)過(guò)程，懇請(qǐng)二審給上訴人合理的整理證據(jù)的時(shí)間。”這也再次證明其他月份的財(cái)務(wù)賬目在劉某手中掌管。

(5)劉某在二審開(kāi)庭時(shí)曾經(jīng)提出要出示2007年至2009年的收支情況列表以及收入支出情況等材料，需要特別說(shuō)明的是：其準(zhǔn)備出示的僅僅是所謂的收支情況列表以及收入支出情況等材料，而不是其他月份的財(cái)務(wù)原始憑證等賬目，同時(shí)，因?yàn)椴粚儆?a href='http://www.sdjlnm.com/zhengju/3.html' target='_blank' data-horse>證據(jù)規(guī)則所規(guī)定的新證據(jù)，而且，陳某也從未收到劉某提交的2007年至2009年的收支情況列表以及收入支出情況這一證據(jù)材料，所以，陳某在二審時(shí)不同意質(zhì)證，二審法院也未組織進(jìn)行質(zhì)證。雖然直到今天陳某也沒(méi)有見(jiàn)到過(guò)所謂的2007年至2009年的收支情況列表以及收入支出情況等材料，但從劉某要出示所謂的收支情況列表以及收入支出情況等材料這一事實(shí)再一次證明，其他月份的財(cái)務(wù)賬目一定在劉某手里持有。

(6)劉某在申訴書中寫到：“一審法官并沒(méi)有在庭上讓原、被告提供其他月份的收入憑證，在申訴人(被告)正準(zhǔn)備下次開(kāi)庭時(shí)拿出與被申請(qǐng)人(原告)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的其他收入憑證時(shí)，一審法官僅憑2008年5月份一個(gè)月的營(yíng)業(yè)收入額”判決了。雖然劉某所說(shuō)的“一審法官并沒(méi)有在庭上讓原、被告提供其他月份的收入憑證”這一說(shuō)法完全違背客觀事實(shí)，但是這也再一次證明劉某持有其他月份的財(cái)務(wù)賬目。

(7)在今天的庭審過(guò)程中，劉某承認(rèn)了兩點(diǎn)關(guān)鍵的事實(shí)：一是陳某在離開(kāi)糧油食品店時(shí)，將財(cái)務(wù)賬目交給了劉某;二是糧油食品店的財(cái)務(wù)賬目一直放在糧油食品店里。這也再一次證明這些財(cái)務(wù)賬目至今還在由劉某掌管控制。

以上事實(shí)足以證明：原告與被告婚前合伙期間以及婚姻關(guān)系存續(xù)期間2008年5月份以外的其他月份的財(cái)務(wù)賬目都由劉某持有，利潤(rùn)收入都由劉某掌管。

在原審一審訴訟中，陳某的訴訟請(qǐng)求中既包括要求分割婚前合伙期間的財(cái)產(chǎn)，也要求分割婚后的共同財(cái)產(chǎn)，所以必須查明糧油食品店的利潤(rùn)情況。因陳某已經(jīng)于2008年7月就與劉某分居，而此時(shí)陳某手里只有2008年5月份一個(gè)月的賬目，其余賬目都在劉某手中。劉某對(duì)其余月份的財(cái)務(wù)賬目負(fù)有舉證責(zé)任。

2、劉某為了達(dá)到讓陳某少分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的，在一審期間，在法院一再延長(zhǎng)舉證期限、且原告方多次要求劉某提供婚姻關(guān)系存續(xù)期間其他月份的原始財(cái)務(wù)賬目的情況下，劉某一直拒不提供其持有的其他月份的財(cái)務(wù)賬目。

首先，我方曾多次要求劉某提供其他月份的財(cái)務(wù)賬目，但是都被劉某以“賬都燒了、賣廢品了、丟了”為借口予以拒絕。在2009年7月23日一審法院第五次開(kāi)庭的筆錄第二頁(yè)第十九行有明確的記載。本代理人也是原告陳某的一審代理人，在我本人提交一審法院的代理詞的第二頁(yè)也有要求對(duì)方出示財(cái)務(wù)賬目等證據(jù)的詳細(xì)內(nèi)容。

其次，一審法院為了查明事實(shí)，曾經(jīng)一再延長(zhǎng)舉證期限。原告于2008年11月18日起訴，2009年11月10日才作出一審判決，期間經(jīng)歷了五次開(kāi)庭審理。2008年12月12日第一次開(kāi)庭的筆錄的第四頁(yè)最后一行寫到：“雙方在10日內(nèi)提交相關(guān)證據(jù)”。2009年4月14日的開(kāi)庭筆錄里第三頁(yè)記載：“舉證期限截至2009年4月30日止，逾期視為未提交。”從這些證據(jù)可以認(rèn)定，劉某在申訴書中所說(shuō)的“一審法官并沒(méi)有在庭上讓原、被告提供其他月份的收入憑證，在申訴人(被告)正準(zhǔn)備下次開(kāi)庭時(shí)拿出與被申請(qǐng)人(原告)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的其他收入憑證時(shí)，一審法官僅憑2008年5月份一個(gè)月的營(yíng)業(yè)收入額”就判決了，這完全是在歪曲事實(shí)、欺騙法庭。

事實(shí)真相是：陳某只持有的2008年5月份的財(cái)務(wù)賬目，而那個(gè)月的利潤(rùn)是最少的，劉某為了達(dá)到讓陳某少分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的，在法院一再延長(zhǎng)舉證期限且陳某多次要求其出示其他月份的財(cái)務(wù)賬目的情況下，劉某仍拒不向法庭提供該證據(jù)。劉某在申訴書中所稱“一審法官并沒(méi)有在庭上讓原、被告提供其他月份的收入憑證，在申訴人(被告)正準(zhǔn)備下次開(kāi)庭時(shí)拿出與被申請(qǐng)人(原告)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的其他收入憑證時(shí)，一審法官僅憑2008年5月份一個(gè)月的營(yíng)業(yè)收入額”判決了，這完全是在欺騙法庭。

劉某在上訴書中和申訴書中都聲稱自己有其他月份的財(cái)務(wù)賬目并提出自己準(zhǔn)備提交其他月份的財(cái)務(wù)賬目，但是，直至今天，本案已經(jīng)進(jìn)入再審程序后由二審法院發(fā)回重審，再審期間，一中院和海淀法院又給雙方當(dāng)事人指定了充足的舉證期限，劉某也仍然沒(méi)有在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交其他月份的財(cái)務(wù)賬目，這一事實(shí)再一次證明是劉某為了達(dá)到讓陳某少分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的而拒不提交其持有的對(duì)陳某有利的證據(jù)。在此，我們?cè)僖淮我髣⒛吵鍪酒渌路莸呢?cái)務(wù)賬目。

至于劉某所提出的已經(jīng)提交給二審法院的所謂的2007年至2009年的收支情況列表以及收入支出情況等材料，在二審開(kāi)庭時(shí)陳某沒(méi)有收到過(guò)該證據(jù)，也沒(méi)有進(jìn)行過(guò)質(zhì)證;陳某在本案發(fā)回重審的舉證期限內(nèi)也沒(méi)有收到過(guò)該證據(jù)，在今天的庭審中該證據(jù)也未經(jīng)過(guò)質(zhì)證，所以，所謂的2007年至2009年的收支情況列表以及收入支出情況等材料不能作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。同時(shí)，劉某提出的婚姻關(guān)系存續(xù)期間糧油食品店虧損的主張也是不能成立的，糧油食品店絕對(duì)不存在虧損問(wèn)題。陳某從2001年起就參與了糧油食品店的經(jīng)營(yíng)工作，對(duì)經(jīng)營(yíng)及盈利情況非常清楚。2008年5月份經(jīng)營(yíng)及盈利情況是最差的月份，其余月份的盈利情況都好于2008年5月。至于劉某在今天庭審中所說(shuō)的糧油食品店虧損的原因是建房花錢造成的。代理人認(rèn)為，首先，劉某的這一主張沒(méi)有證據(jù)證明，事實(shí)上糧油食品店從來(lái)都不存在虧損;其次，退一步講即便是因?yàn)榻ǚ炕ㄥX造成了虧損，那么，所建房屋已經(jīng)歸劉某使用，劉某也應(yīng)當(dāng)建房所用資金的一半分割給原告。

鑒于本案原被告婚姻關(guān)系存續(xù)期間糧油食品店的盈利情況是必須查明的事實(shí)，劉某拒不提供其持有的其他月份的財(cái)務(wù)賬目的目的就是要讓法院無(wú)法查明其與陳某夫妻關(guān)系存續(xù)期間的收入情況，造成陳某無(wú)法分得或者少分應(yīng)得的那部分夫妻共同財(cái)產(chǎn)。2009年1月15日，在一審法院的主持下，由雙方當(dāng)事人和代理人共同參與，當(dāng)庭形成了一份《原、被告雙方對(duì)2008年5月份經(jīng)營(yíng)情況的確認(rèn)》，雙方當(dāng)事人、代理人都簽字確認(rèn)。

3、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，在有證據(jù)證明劉某持有其他月份的財(cái)務(wù)賬目，但劉某拒不出示的情況下，在陳某主張按照2008年5月的利潤(rùn)計(jì)算并分割其他月份利潤(rùn)的情況下，一審法院可以推定該主張成立。

在2009年7月23日本案一審最后一次開(kāi)庭時(shí)，我方明確提出：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，要求對(duì)方出示全部其他月份的賬目，如不出示，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這些月份的利潤(rùn)數(shù)額的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人劉某，所以，應(yīng)當(dāng)按照雙方確認(rèn)的2008年5月的利潤(rùn)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的全部利潤(rùn)。

基于以上事實(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定：有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

本代理人認(rèn)為，劉某在申訴書中所說(shuō)的“一審法官并沒(méi)有在庭上讓原、被告提供其他月份的收入憑證，在申訴人(被告)正準(zhǔn)備下次開(kāi)庭時(shí)拿出與被申請(qǐng)人(原告)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的其他收入憑證時(shí)，一審法官僅憑2008年5月份一個(gè)月的營(yíng)業(yè)收入額”判決了，這一說(shuō)法違背客觀事實(shí)，甚至完全是在肆意歪曲事實(shí)。根據(jù)上述事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，一審法院在劉某拒不提供其他月份的財(cái)務(wù)賬目的情況下，根據(jù)雙方確認(rèn)的利潤(rùn)數(shù)額2008年5月的利潤(rùn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算婚姻關(guān)系存續(xù)期間的全部利潤(rùn)的事實(shí)認(rèn)定是有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)的，是無(wú)懈可擊的，并且也是無(wú)可指責(zé)的。劉某據(jù)此所提出的申訴理由根本不能成立。

二、位于XX縣XX公寓XX幢XX號(hào)的房屋是在原告與被告結(jié)婚之后購(gòu)買的，所以，屬于雙方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

不論對(duì)于年輕人還是中老年人來(lái)說(shuō)，結(jié)婚都不是小事，肯定會(huì)經(jīng)過(guò)比較長(zhǎng)時(shí)間的了解和準(zhǔn)備，密云XX公寓的這套住房就是雙方慎重考慮之后為結(jié)婚而購(gòu)買的，是在結(jié)婚之前就已經(jīng)選定好的。雖然在結(jié)婚之前預(yù)交了部分款項(xiàng)，但是，劉某申請(qǐng)一審法院調(diào)取的證據(jù)證明已經(jīng)預(yù)交的款項(xiàng)是雙方共同交納的。按照劉某的主張：在雙方已經(jīng)結(jié)婚的情況下，仍然要共同為劉某個(gè)人購(gòu)房，這一觀點(diǎn)顯然是于情、于理、于法都不能成立。原告已經(jīng)提交證據(jù)證明：雙方結(jié)婚登記的時(shí)間和購(gòu)買此住房的簽訂合同時(shí)間都是在2007年4月16日，但是，申訴人提供的證據(jù)二是雙方為購(gòu)買此住房申請(qǐng)貸款時(shí)的《申請(qǐng)表》，其中有陳某以劉某配偶身份簽的字，這就足以證明結(jié)婚在先，購(gòu)房在后。所以，二人在密云XX購(gòu)買的住房屬于雙方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)這是無(wú)可爭(zhēng)辯的事實(shí)。

三、位于XX東區(qū)的房屋的所有人是原告之子董某，該房屋的產(chǎn)權(quán)與劉某沒(méi)有任何關(guān)系。同時(shí)，有關(guān)該房產(chǎn)的任何爭(zhēng)議均與本案無(wú)關(guān)，對(duì)方對(duì)該房產(chǎn)主張任何權(quán)利都超出了本案再審的范圍。

1、代理人認(rèn)為，本案是再審案件，審理的是申請(qǐng)人及被申請(qǐng)人離婚時(shí)的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題，審理的范圍首先不應(yīng)當(dāng)超出原來(lái)兩審審理所涉及的范圍，更不應(yīng)當(dāng)超出這個(gè)范圍而審理涉及到案外人已經(jīng)取得產(chǎn)權(quán)證的合法財(cái)產(chǎn)。

同時(shí)，因陳某與劉某結(jié)婚后暫住在董某的房屋內(nèi)，二人離婚后劉某一直未搬出該住房，該房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)人董某已經(jīng)在昌平區(qū)法院起訴劉某騰房，劉某也提出起訴要求確認(rèn)產(chǎn)權(quán)，這兩個(gè)案件都已經(jīng)開(kāi)庭，這是與本案完全沒(méi)有任何關(guān)系的其他案件，不屬于本案的審理范圍。退一步講，如果劉某認(rèn)為在此房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)上存在爭(zhēng)議，那也是劉某與董某之間的爭(zhēng)議，而不是與陳某之間的爭(zhēng)議，所以，本案不應(yīng)涉及并審理這個(gè)問(wèn)題。

2、原告提供的證據(jù)能夠證實(shí)：位于龍澤苑的住房是被申請(qǐng)人陳某在與前夫未離婚時(shí)與前夫一起為其兒子董某購(gòu)買的，并且陳某在與劉某結(jié)婚之前就已經(jīng)將該住房贈(zèng)與給董某并辦理了房產(chǎn)過(guò)戶手續(xù)。該房屋的產(chǎn)權(quán)與劉某沒(méi)有任何關(guān)系。

3、對(duì)于龍澤苑的住房是陳某為其兒子董某購(gòu)買的這一事實(shí)劉某是知道的，在一審法院于2008年12月12日開(kāi)庭時(shí)劉某曾經(jīng)說(shuō)：“原告的兒子買房裝修，和買紅木家具，都是我出資的。”(見(jiàn)該筆錄第四頁(yè)倒數(shù)第三行)在此，被申請(qǐng)人并不認(rèn)可劉某說(shuō)的出資問(wèn)題，但是，劉某當(dāng)時(shí)還承認(rèn)是“原告的兒子買房”，可是，在本案中以及在昌平區(qū)法院審理的騰房及確權(quán)案件中，劉某卻又改變了說(shuō)法，由承認(rèn)是“原告的兒子買房”變成了是劉某自己買房，可見(jiàn)劉某沒(méi)有尊重事實(shí)，甚至自相矛盾。

4、一審法院2009年1月15日開(kāi)庭時(shí)，法官問(wèn)雙方：“如果房屋(注：指密云XX房屋)共同居住使用，雙方對(duì)居住使用有何意見(jiàn)?原告：無(wú)法與被告共同居住使用，我也沒(méi)有其他住所。被告：我也沒(méi)有其他住所。”見(jiàn)該次開(kāi)庭筆錄第二頁(yè)第七行至第十行。通過(guò)被告的回答可見(jiàn)，當(dāng)時(shí)劉某還承認(rèn)XX東區(qū)XX號(hào)樓XX單元XX室的房產(chǎn)是董某的房產(chǎn)。

5、劉某在一中院再審時(shí)共出示了四份證據(jù)，試圖通過(guò)其中人民調(diào)解筆錄、商品房買賣合同、居委會(huì)證明這三份證據(jù)證實(shí)龍澤苑的房產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸劉某所有，對(duì)于劉某的主張，代理人認(rèn)為，第一、超出了原審的范圍。第二、超出了本案審理的范圍，涉及到了與本案無(wú)關(guān)的應(yīng)當(dāng)另案處理的問(wèn)題。第三、被告提交的證據(jù)雖然看起來(lái)很多，但是，沒(méi)有一份是有價(jià)值和有證明力的，甚至連房屋的樓號(hào)寫的都與董某的房產(chǎn)不符，全都不能夠證實(shí)該房屋的產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸劉某所有。煞有介事的找調(diào)解委員會(huì)出個(gè)所謂的調(diào)解記錄、或者找?guī)讉€(gè)關(guān)系不錯(cuò)的人出個(gè)證明就能把別人已經(jīng)合法購(gòu)買、取得產(chǎn)權(quán)證的房產(chǎn)變更為自己所有嗎?如果這樣簡(jiǎn)單的就能確定一個(gè)房產(chǎn)的歸屬，那么，房地產(chǎn)登記主管部門豈不是沒(méi)用了!法律還有何用?!這幾個(gè)所謂的證人和調(diào)解委員會(huì)就能取代房地產(chǎn)登記主管部門嗎?這顯然是異想天開(kāi)，不能成立。

就在本案開(kāi)庭之前，原告已經(jīng)接到了一中院關(guān)于劉某所提起的關(guān)于該房產(chǎn)確權(quán)之訴的終審判決，劉某的確權(quán)請(qǐng)求已經(jīng)被終審判決駁回!這一判決也再一次證明，在訴訟中用虛構(gòu)事實(shí)、歪曲事實(shí)的手段是不能得逞的!是最終不能得到法律的支持的!是必然要失敗的!

四、原審法院的判決不存在劉某所主張的對(duì)陳某與劉某夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)的漏判問(wèn)題。

1、一審法院2009年7月23日開(kāi)庭時(shí)，法官詢問(wèn)雙方：“雙方如果離婚，有無(wú)遺漏共同財(cái)產(chǎn)?”雙方的回答都是“沒(méi)有”。(見(jiàn)該筆錄第二頁(yè)第十至十二行)

2、《原、被告雙方對(duì)2008年5月份經(jīng)營(yíng)情況的確認(rèn)》中確定的80712.62元利潤(rùn)是在已經(jīng)扣除了生活費(fèi)用等所有成本的情況下的純利。雙方不存在其他經(jīng)營(yíng)方面或生活方面的任何支出。

3、本案案外人董某的購(gòu)車款不屬于陳某與劉某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。首先，劉某在一中院審理時(shí)出示的朝陽(yáng)法院判決書并未支持劉某的訴訟請(qǐng)求，其次，該案中董某是以贈(zèng)與為由抗辯，法院判決實(shí)際上只支持了董某的抗辯主張。

4、因?yàn)?008年5月份是經(jīng)營(yíng)獲利情況最差的一個(gè)月，因?yàn)閯⒛尘懿怀鍪酒渌路莸馁~目，才按此月的利潤(rùn)推定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的全部月份的利潤(rùn)，這樣計(jì)算利潤(rùn)，實(shí)際上被告讓原告少分利潤(rùn)的目的已經(jīng)部分得逞，原告的利益已經(jīng)受到非常嚴(yán)重的損失。基于此，代理人懇請(qǐng)合議庭在評(píng)議本案時(shí)，從公平原則出發(fā)，酌情考慮彌補(bǔ)原告的這一部分損失。

五、針對(duì)認(rèn)定原被告夫妻共同財(cái)產(chǎn)的起始及截止期限以及數(shù)額的三點(diǎn)意見(jiàn)。

1、劉某所主張的婚前同居期間經(jīng)營(yíng)糧油食品店的利潤(rùn)也應(yīng)予以平均分割。

陳某的原審訴訟請(qǐng)求中既包括要求分割婚前合伙期間的財(cái)產(chǎn)，也要求分割婚后的共同財(cái)產(chǎn)。一審判決只支持了分割婚后的共同財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求，沒(méi)有支持按照五五分成的比例分割自2001年10月至結(jié)婚前的合伙期間財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求。

原審期間，劉某曾提出陳某參與經(jīng)營(yíng)是為其幫忙。一中院再審期間，包括在今天的庭審中，劉某也沒(méi)有否認(rèn)陳某提出的自2001年開(kāi)始參與糧油食品店經(jīng)營(yíng)的主張。同時(shí)，在本案再審期間，以及在劉某與董某、陳某房屋確權(quán)案件開(kāi)庭審理時(shí)，包括在今天的法庭上，劉某都根據(jù)其出示的幾張拍攝于2001年6月的照片提出新的主張，主張其與陳某自照片拍攝的時(shí)間起就開(kāi)始同居。代理人認(rèn)為，既然劉某如此主張，那么，即便是按照劉某的主張，自2001年6月至2007年4月15日這一期間的經(jīng)營(yíng)糧油食品店的利潤(rùn)也應(yīng)當(dāng)按同居期間的共同財(cái)產(chǎn)予以平均分割。

2、自原被告雙方于2007年4月16日結(jié)婚之日起直至本案按照再審程序作出終審判決之日止，此期間內(nèi)糧油食品店的利潤(rùn)都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為原被告的夫妻共同財(cái)產(chǎn)并予以平均分割。

(1)因?yàn)樵瓕徱粚徟袥Q認(rèn)定的婚姻關(guān)系存續(xù)期間起始時(shí)間為2007年5月1日，截止日為2009年10月31日，并據(jù)此時(shí)間判決認(rèn)定分割的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。而原被告結(jié)婚時(shí)間是2007年4月16日，所以，婚姻關(guān)系存續(xù)期間起始時(shí)間應(yīng)為2007年4月16日。在一審判決后劉某上訴，二審法院于2010年3月19日作出終審判決，維持了一審判決。自2009年10月31日至終審判決時(shí)間2010年3月19日這4個(gè)月零19天的時(shí)間里，也應(yīng)當(dāng)屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間。此期間糧油食品店一直由劉某經(jīng)營(yíng)獲利，這一期間的獲利應(yīng)當(dāng)按夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割。懇請(qǐng)合議庭對(duì)此期間的利潤(rùn)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)并予以平均分割。

(2)在二審判決之后，劉某又提出申訴，北京市高級(jí)法院裁定本案財(cái)產(chǎn)部分進(jìn)入再審程序，之后，原被告雙方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)仍然是處于一種截止期限及數(shù)額未經(jīng)最終認(rèn)定也未進(jìn)行分割的狀態(tài)，所以，自2010年3月19日二審判決作出之日起直至本案按照再審程序作出終審判決之日止，這一期間內(nèi)糧油食品店的經(jīng)營(yíng)獲利也應(yīng)當(dāng)按夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以認(rèn)定并平均分割。

3、鑒于2008年5月的利潤(rùn)是糧油食品店歷年來(lái)最低的，所以，在劉某拒不提供全部財(cái)務(wù)賬目的情況下，不論是認(rèn)定劉某單方主張的婚前同居期間的利潤(rùn)，還是認(rèn)定結(jié)婚以后直至本案按照再審程序作出終審判決之日止這一期間的利潤(rùn)，都應(yīng)當(dāng)按照雙方已經(jīng)確認(rèn)的2008年5月的利潤(rùn)標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定。

綜上，代理人認(rèn)為，雖然本案是北京市高級(jí)法院裁定再審的案件，但是，因?yàn)閯⒛吃谏暝V書中沒(méi)有如實(shí)陳述事實(shí)，本來(lái)是其本人拒不出示相關(guān)證據(jù)，卻歪曲事實(shí)、以一審法院未讓其出示證據(jù)就作出判決為由提出申訴。在一中院和海淀法院再審階段，兩審法院都再一次給足了其舉證期限，但是，至今被告劉某仍然拒不提交婚姻存續(xù)期間的其他月份的經(jīng)營(yíng)賬目，同時(shí)也未針對(duì)其申訴請(qǐng)求提供出任何新的證據(jù)，而是提供了一些大量與本案無(wú)關(guān)的證據(jù)、提出超出原審范圍甚至涉及本案案外人房產(chǎn)的訴訟主張，其全部申訴請(qǐng)求均不應(yīng)得到法律的支持。代理人懇請(qǐng)?jiān)賹彿ㄔ翰槊魇聦?shí)，依法公正判決。

此致

北京市某區(qū)人民法院

原告代理人：北京市XX律師事務(wù)所律師單XX

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