法律上如何認定從事賭博

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

第一條以營利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規定的“聚眾賭博”：

(一)組織3人以上賭博，抽頭漁利數額累計達到5000元以上的；

(二)組織3人以上賭博，賭資數額累計達到5萬元以上的；

(三)組織3人以上賭博，參賭人數累計達到20人以上的；

(四)組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。

第二條以營利為目的，在計算機網絡上建立賭博網站，或者為賭博網站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規定的“開設賭場”。

第三條中華人民共和國公民在我國領域外周邊地區聚眾賭博、開設賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構成賭博罪的，可以依照刑法規定追究刑事責任。

賭博罪與一般賭博違法行為的主要區別是行為人主觀上是否以營利為目的，客觀上是否具有聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為常業的行為。具體來說可以從以下幾個方面來區別賭博犯罪與賭博違法行為：

1、參與賭博的動機和目的。賭博罪的構成要求行為人主觀上出于直接故意，并具有獲取錢財的目的。如果行為人并不是為了營利，而僅僅是為了消遣娛樂、打發無聊、聯絡感情等，不能成立賭博犯罪。但需要注意的是，行為人只要以獲取錢財為目的，就可以成立本罪，至于是否實際獲得了錢財，不影響本罪的構成。

2、涉賭數額及參賭次數。有些親戚朋友、鄰居之間偶爾賭博也有輸贏，但輸贏不大；有些經常聚賭，但涉賭數額很小，參賭者并不以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來源的。對此可視情節給予治安處罰、勞動教養等行政處理，但不宜認定為犯罪。

3、行為人系賭頭、賭棍、賭場業主還是一般參賭群眾。賭頭是指聚眾賭博的人，即為賭博提供賭場、賭具，組織、招引他人參加賭博，本人從中抽頭漁利。賭頭可能參與賭博也可能不參與賭博，可能是一人也可能是多人。賭棍是以賭博為常業的人，即以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來源。賭棍有的無正當職業，專事賭博；有的有業不就，主要從事賭博；有的有正當職業，但以賭博為兼業，賭博輸贏的數額大大超過其正當收入的數額。賭場業主是指開設賭場的人，即以營利為目的，營業性地為賭博提供場所、設定賭博方式、提供賭具、籌碼、資金等組織賭博的行為。對這三種人應當以賭博罪追究刑事責任，但對于一般參賭群眾，可以批評教育，情節嚴重的，還可以視情節給予治安處罰，但不能追究刑事責任。

4、參賭人員身份及參賭人員之間的關系。如果參賭人員都是親戚朋友、同事、鄰居、鄉親等熟人的，或者是一些老年人的，一般不宜以犯罪進行處理。除非涉賭數額非常大，經常聚賭且嚴重侵犯了社會管理秩序和社會風尚。

《刑法》第三百零三條　【賭博罪；開設賭場罪】以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

賭博罪犯罪構成要件

(一)客體要件

本罪侵犯的客體是社會主義的社會風尚。賭博不僅危害社會秩序，影響生產、工作和生活，而且往往是誘發其他犯罪的溫床，對社會危害很大，應予嚴厲打擊。

(二)客觀要件

本罪在客觀萬面表現為聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為業的行為。所謂聚眾賭博，是指組織、招引多人進行賭博，本人從中抽頭漁利。這種人俗稱?"賭頭"，賭頭本人不一定直接參加賭博。所謂開設賭場，是指提供賭博的場所及用具，供他人在其中進行賭博，本人從中營利的行為。開設賭場營利包括兩種方式:其一是開設賭場者不直接參加賭博，以收取場地、用具使用費或抽頭獲利；其二是開設賭場直接參加賭博，如設置游戲機、吃角子老虎等賭博機器或者雇用人員與顧客賭博。只有"開設賭場"的人，即賭場老板或合伙開辦經營賭場者才應構成犯罪，普通雇員不屬于開設賭場的人。所謂以賭博為業，是指嗜賭成性，一貫賭博，以賭博所得為其生活來源，這種人俗稱"賭棍"，只要具備聚眾賭博、開設賭場或以賭博為業的其中一種行為，即符合賭博罪的客觀要

(三)主體要件

本罪主體為一般主體，凡達到法定刑事責任年齡且具備刑事責任能力的自然人均能構成本罪。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現為故意，并且以營利為目的。即行為人聚眾賭博、開設賭場或者一貫參加賭博，是為了獲取錢財，而不是為了消遣、娛樂。以營利為目的并不是說行為人一定要贏得錢財，只要是為了獲取錢財，即使實際上未能贏得錢財甚至輸了錢，也不影響行為人具備賭博罪的主觀要件。

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