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寧波
略論刑罰的輕緩化
一、死刑的演進與刑罰輕緩化
死刑是剝奪人生命的極刑，作為一個刑種，它經歷了由興起到鼎盛、由衰敗到消亡的過程。
死刑的起源可以追溯到原始社會的血親復仇，恩*斯曾經指出：“假如一個氏族成員被外族人殺害了，那么被害者的全氏族必須實行血親復仇。”隨著生產力的提高，出現了私有財產在氏族制度的廢墟上建立了國家，私人復仇權逐漸受到限制，乃至最后取消，代之而起的是國家的刑罰權，包括死刑權，正是在這個意義上，恩*斯指出：“我們今日的死刑，只是這種復仇的文明形式。”而馬克思則更是精辟地指出：“死刑是往古的以血還血、同態復仇習慣的表現。”這就明白無誤地揭示了死刑與原始社會血親復仇的習慣之間的姻緣關系。(陳*良著：《刑法哲學》，中國政法大學出版社2000年版，第445-446頁。)我國古代社會，自夏代建立第一個奴隸制國家起，一直堅持以刑為主的法律體系，法律不僅憑借嚴酷的刑罰手段懲辦危及王權統治的政治性犯罪，同時也嚴厲制裁破壞國家統治，擾亂社會秩序的刑事犯罪。中國古代的發展史，不僅是一部具有濃厚民族文化傳統的文明史，從某個角度講，稱之為一部忽略刑罰人道性的統治史也不無道理。在西方，英國于17世紀完成了資產階級革命，但封建刑法卻以英國所特有的方式被繼承下來。據英國著名法學家**克斯通在18世紀60年代保守的估計，當時英國僅規定死刑的成文法就達160部，而每部成文法又規定了數種乃至數十種死罪，更不用說普通法上的死罪數量了。對于英國刑罰的殘酷性，恩*斯指出：“誰都知道，英國的刑法典在歐洲是最森嚴的。就野蠻來說，早在1810年它就已經毫不亞于加洛林納刑法典了，焚燒，輪碾，砍四塊，從活人身上挖出內臟等等曾是慣用的幾種刑罰。”(同①注，第446-447頁。)在德國，死刑適用的廣泛性和執行的殘酷性也毫不遜于英國。過于殘酷的刑罰，會激起人們對法律的仇視和敵對，而不是對法律的信仰，這最終將導致法律權威的喪失。正如**利亞所述：“縱觀歷史，目睹由那些自命不凡、冷酷無情的智者所設計和實施的野蠻而無益的酷刑，誰能不怵目驚心呢?”([意]**利亞著：《論犯罪與刑罰》，中國**科全書出版社1993年版，第42頁。)因此，嚴酷的刑罰會使人們認為法律是錯誤的，有時甚至會導致有良知的受害者也如此認為。缺乏輕緩精神的刑罰，另一個突出弊端是會罪及無辜。對一個無辜者治罪處罰，對社會共同體的情感的傷害絕不亞于十個罪犯未被處以刑罰而對社會共同體的傷害。(董*宇、董*庭：《淺談刑罰的寬和化――兼評**利亞的刑罰觀》，載《法制與社會發展》2001年第3期，第88頁)。
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