一、合同訂立中風(fēng)險轉(zhuǎn)移需要哪些條件?
合同訂立中風(fēng)險轉(zhuǎn)移必須需要滿足著合同雙方的權(quán)益可能會受到侵害的條件,依據(jù)我國合同法的規(guī)定,出賣人出賣交由承運人運輸在途標(biāo)的物,除當(dāng)事人另有約定以外,毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。
《中華人民共和國合同法》第一百三十五條 出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證,并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。
第一百四十三條 因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的,買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。
第一百四十四條 出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物,除當(dāng)事人另有約定的以外,毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。
二、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時如何避免合同風(fēng)險
1、股東人數(shù)的上限與下限
在股東轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資之后,公司的股東數(shù)額仍應(yīng)符合《公司法》的要求。《公司法》規(guī)定,有限公司股東人數(shù)為五十個以下(除一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司外,通常有限責(zé)任公司的股東都為兩人以上),股份公司股東人數(shù)應(yīng)為二人以上二百人以下,也就是說,有限公司股東人數(shù)不得突破五十個的上限,股份公司股東人數(shù)不得突破二人的下限和二百人的上限,這是公司設(shè)立的條件,也應(yīng)該是公司存續(xù)的條件。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為不得導(dǎo)致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結(jié)果,否則合同會因違反法律規(guī)定而無效。
2、其他股東的優(yōu)先受讓權(quán)
有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),合同的訂立應(yīng)遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意;股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);如果不購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),則視為同意轉(zhuǎn)讓。在同等條件下,其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
但公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定,例如股東可以約定放棄優(yōu)先購買權(quán)。
未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可能因為程序的瑕疵而被認定為無效或被撤銷。
3、時間、主體的限制性規(guī)定
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂不得違反法律、法規(guī)或公司章程關(guān)于轉(zhuǎn)讓時間、轉(zhuǎn)讓主體、受讓主體的限制性規(guī)定?!豆痉ā芬?guī)定,股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及變動情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;其所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
法律、法規(guī)規(guī)定不得從事營利性活動的主體,不得受讓公司股權(quán)成為公司股東,例如公務(wù)員。
法律、法規(guī)對交易主體權(quán)利能力有禁止性規(guī)定的,這類主體不得違反規(guī)定訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,例如,股東不得向公司自身轉(zhuǎn)讓股權(quán),但《公司法》規(guī)定,股份公司為減少資本而注銷公司股份、與持有本公司股份的公司合并、將股份獎勵給本公司職工、股東對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的這四種情形例外。公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有特別限制和要求的,股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時,也不得違反章程約定。
4、轉(zhuǎn)讓方在交易過程中可能提供虛假的資料和信息,使受讓方在錯誤認識下進行交易。為防范轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供虛假的資料和信息的風(fēng)險,受讓方可要求轉(zhuǎn)讓方對其欺詐行為可能引起的未來債務(wù)作出保證或提供擔(dān)保,或者約定出現(xiàn)相關(guān)情形時應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。
任何合同的簽署都是需要承擔(dān)一定的風(fēng)險的,不管是在合同關(guān)系的訂立過程中,還是已經(jīng)簽署了合同,亦或者是對方正在履行合同義務(wù)時,若是一方發(fā)現(xiàn)合同存在風(fēng)險,也能拿出風(fēng)險確實存在的證據(jù),此時將可以申請將該風(fēng)險進行轉(zhuǎn)移。
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