一、夫妻共同債務(wù)能否抵押？

夫妻共同債務(wù)不能抵押，因為對外擔(dān)保抵押債務(wù)不是直接用于家庭經(jīng)營、生活之債務(wù)，所以不是夫妻共同債務(wù)。

債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。

最高院復(fù)函中，對“夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)”中的“債務(wù)”做了限縮解釋，將對外擔(dān)保形成的債務(wù)排除在《婚姻法司法解釋二》第二十四條所規(guī)定的“債務(wù)”中。這是正確的，因為，能否認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，最核心的是考察一方所負(fù)擔(dān)之債務(wù)是否為夫妻雙方共同利益。如果不太嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑捒梢越忉尀椋欠裰苯佑糜陔p方所構(gòu)成之家庭的家庭經(jīng)營、生活。如果是，則應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，不過不是則不應(yīng)該認(rèn)定，顯然對外擔(dān)保債務(wù)不是直接用于家庭經(jīng)營、生活之債務(wù)，所以不是夫妻共同債務(wù)。

存在的問題

1、在之前“法無明文”的狀態(tài)下，雖然各地法院觀點和判例不甚一致，但有部分法院還是將對外擔(dān)保債務(wù)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，這客觀上對保證債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)是有利的。現(xiàn)在雖然由最高院統(tǒng)一了認(rèn)識，但勢必會導(dǎo)致許多債務(wù)人憑借此條款逃避債務(wù)。在經(jīng)濟(jì)下行，不良高企，全社會都在努力化解不良貸款的情況下，該條規(guī)定不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。

這就要求金融機構(gòu)等出借人，在簽訂借款及擔(dān)保協(xié)議的時候，盡量要做到夫妻雙方均簽署相關(guān)文件。

綜上所述，對于夫妻已經(jīng)存在的共同債務(wù)中是必然不會將抵押部分作為其中的，因為抵押的債務(wù)肯定是一方做出且不能認(rèn)定為是婚姻過程中由雙方共有利益的，所以只要在訴訟中提出之后法院作出的判決也必然就是讓做出抵押決定的一方自己承擔(dān)。

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