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寧波
同時履行抗辯權的舉證責任
筆者贊同第二種觀點。
履行合同義務屬積極義務，沒有履行屬消極義務，消極義務不適用誰主張誰舉證，應由積極義務負舉證責任?！?a href='http://www.sdjlnm.com/susong/15.html' target='_blank' data-horse>最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第5條第2款規定：“對合同是否履行發生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任”。在合同糾紛中，當事人對合同是否履行發生爭議的，按照法律要件分類說，應當由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。因為，否認權利存在的一方當事人應當就權利消滅的事實承擔舉證責任，合同義務因一方當事人履行而消滅，因此負有履行義務的當事人應當對合同是否履行的事實或合同不能履行的事實承擔舉證責任。根據舉證規則，從該司法解釋規定來看，在權利人舉張同時履行抗辯權時，對對方當事人是否履行合同，應當由負有履行義務的對方當事人承擔舉證責任。[⑨]否則，將導致權利人因未能舉證而承擔敗訴的危險，并被追究違約責任，使自己的權益受損。這與同時履行抗辯權的立法宗旨“保護抗辯權人的合法權益”相悖。
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