(二)共由于對共同犯罪的內(nèi)涵與外延的理解不同,刑法學(xué)界對傳統(tǒng)共同犯罪理論中是否包括共同過失犯罪存在著不同的觀點(diǎn)。然而,在現(xiàn)實(shí)生活與司法實(shí)踐中,共同過失犯罪已經(jīng)是一個(gè)不容忽視、客觀存在的社會(huì)現(xiàn)象,尤其是在一些分工細(xì)密、機(jī)械化程度發(fā)展很高的行業(yè),一些重大事故的發(fā)生往往并不是由個(gè)人造成的,而是數(shù)人共同過失導(dǎo)致了符合構(gòu)成要件的危害后果。因此,對客觀上業(yè)已存在的共同過失犯罪進(jìn)行理論上的研究是十分必要的。本文擬就承認(rèn)共同過失犯罪的必要性及其范圍、共同過失犯罪的構(gòu)成要件、共同過失犯罪行為人的刑事責(zé)任等問題作粗淺的探討。
一、共同過失犯罪是否成立的理論之爭
由于對共同犯罪的共同性的本質(zhì)的理解不同,刑法理論界對“共同過失犯罪是否成立”得出了肯定與否定兩種結(jié)論,同時(shí),亦有學(xué)者主張限定的肯定說。
肯定說一般為行為共同說與目的行為論者的學(xué)者所主張。行為共同說是主觀主義的共犯理論。該學(xué)說認(rèn)為犯罪是行為人主觀惡性的表現(xiàn),而共同犯罪的“共同”正是共同惡性的體現(xiàn),而共同犯罪的行為不過是實(shí)現(xiàn)共同犯罪人主觀惡性的東西。因此,共同實(shí)行犯只要主觀上有自然行為之共同意思,客觀上具有共同行為就足以構(gòu)成。因此,過失不影響共同犯罪的成立,共同過失犯罪是成立的。而目的行為論者將過失行為理解為一種不注意的目的行為,也是一種意思行為,當(dāng)然可能構(gòu)成二人以上的共同過失犯罪。
否定說一般為犯罪共同說學(xué)者所主張。犯罪共同說是客觀主義的共犯理論。該理論主張,共同犯罪是兩個(gè)以上有刑事責(zé)任能力的人共同參與實(shí)施一個(gè)犯罪,因此,需要行為人有對構(gòu)成要件結(jié)果之認(rèn)識(shí)及對于這種結(jié)果的希望或者放任等故意的共同要素。因此,在犯罪共同說的支持者看來,共同犯罪的意思聯(lián)系至關(guān)重要,而共同過失犯罪不可能具有這種意思聯(lián)絡(luò),因此不可能成立共同過失犯罪。
限定的肯定說則認(rèn)為,一般不成立共同過失犯罪,但當(dāng)各共同行為人負(fù)有法律規(guī)定的共同注意義務(wù)并共同違反了該義務(wù)時(shí),就應(yīng)當(dāng)肯定過失的共同正犯。持這種觀點(diǎn)的典型代表為日本學(xué)者大*仁,其認(rèn)為,“在進(jìn)行適應(yīng)犯罪論體系的考察時(shí),就可以看出其(過失犯)成立共同正犯的余地”,并認(rèn)為,成立共同過失犯罪,“從實(shí)質(zhì)上看必須存在著二人以上者共同進(jìn)行了包含著發(fā)生屬于某犯罪要素的一定結(jié)果的高度危險(xiǎn)性的行為,而且,在法律上處理它時(shí),可以課于各個(gè)共同行為人共通的防止結(jié)果的注意義務(wù)”,“在基于數(shù)個(gè)行為人的過失惹起了犯罪性結(jié)果的場合,不是只根據(jù)行為人間存在共同行為就當(dāng)然能夠成立過失犯的共同正犯的,只限于共同行為人具有共通注意義務(wù)并且存在共同的違反時(shí),才能認(rèn)為成立過失犯的共同正犯”。(注:[日]大*仁著,馮-軍譯:《犯罪論的基本問題》,中國**大學(xué)出版社1993年版,第259、262、261頁。)
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