如果是職務(wù)行為,并且沒有過度的,是違法性阻卻事由之一,是不負(fù)刑事責(zé)任的。
違法阻卻事由有哪些:
(一)法令行為
法令行為是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定,作為行使權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)所實(shí)施的行為。法令行為包括四類行為:
1.法律基于政策理由排除犯罪性的行為,例如發(fā)行彩票。
2.法律明示了合法性條件的行為,例如國(guó)外刑法規(guī)定為了保護(hù)母體生命安全而進(jìn)行的墮胎行為。
3.職權(quán)(職務(wù))行為,如司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人實(shí)行逮捕。
4.權(quán)利(義務(wù))行為,如一般人扭送現(xiàn)行犯。
(二)正當(dāng)業(yè)務(wù)行為
正當(dāng)業(yè)務(wù)行為,是指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定,但在社會(huì)生活上被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)上的行為。業(yè)務(wù)是指基于社會(huì)生活中的地位反復(fù)實(shí)施的行為。
只有正當(dāng)業(yè)務(wù)中的正當(dāng)行為才是排除犯罪的事由。例如新聞報(bào)道、職業(yè)體育活動(dòng)、律師的辯護(hù)活動(dòng)、治療行為(人體實(shí)驗(yàn)、性轉(zhuǎn)換手術(shù)不屬治療行為)。
(三)被害人的承諾
1.承諾的種類與效力。
從形式上說,被害人承諾有三種情形。但作為違法阻卻事由的被害人承諾,僅限于下述第三種。
(1)被害人的承諾是構(gòu)成要件要素的犯罪。如嫖宿幼女罪、引誘賣淫罪、引誘幼女賣淫罪。
(2)被害人承諾絕對(duì)無效的犯罪(不管有無承諾都構(gòu)成犯罪)。如拐賣兒童罪、強(qiáng)奸罪中奸淫幼女的從重處罰情形、拐騙兒童罪、猥褻兒童罪等。
(3)無承諾即犯罪、有承諾便無罪的情形。如拐賣婦女罪、盜竊罪、非法侵入住宅罪等。
2.因被害人承諾而阻卻違法的條件。
(1)承諾范圍:承諾者對(duì)被侵害的法益具有處分權(quán)限。
第一,任何人對(duì)國(guó)家法益、社會(huì)公共法益與他人法益都不能承諾。
第二,被害人只能承諾自己的法益(財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由、輕傷害、已滿14周歲婦女的性權(quán)利可以承諾),但有的法益承諾無效(重傷害、生命的承諾無效)。即使針對(duì)可以承諾的本人法益,如果侵犯其他法益的,可能成立相應(yīng)犯罪。例如,承諾對(duì)方毀壞自己財(cái)物,但可能危及公共安全的,成立相應(yīng)的犯罪。
(2)承諾能力:承諾者對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義與范圍具有理解能力。例如組織出賣人體器官罪中,不滿18周的人對(duì)出賣人體器官?zèng)]有承諾能力。
(3)基于被害人真實(shí)意思而承諾,但戲言性承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾無效。
只是對(duì)承諾的動(dòng)機(jī)產(chǎn)生錯(cuò)誤時(shí),該承諾有效。因?yàn)槭茯_而對(duì)所放棄的法益的種類、范圍或者危險(xiǎn)性發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)(法益關(guān)系的錯(cuò)誤),承諾無效。
(4)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)。
第一,如果被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的,原來的承諾無效。
第二,結(jié)果發(fā)生之后的承諾無效,先前行為成立犯罪。
(5)必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾:只要求承諾存在于被害人內(nèi)心,不要求行為人意識(shí)到該承諾的存在。
特別提示:
請(qǐng)注意區(qū)分推定的被害人承諾的情形,即現(xiàn)實(shí)中沒有被害人的承諾,但是推定被害人得知真相后會(huì)做出承諾,基于這種推定的承諾作出的行為不構(gòu)成犯罪。
(6)經(jīng)承諾的行為不得超出承諾的范圍。
(7)承諾者既承諾行為,而且承諾行為的結(jié)果。經(jīng)承諾的行為本身不違反法律,否則可能構(gòu)成其他犯罪。例如聚眾淫亂行為,雖然不成立強(qiáng)奸罪,但如果以第三者知曉或者可能知曉的方式實(shí)施的,成立聚眾淫亂罪。
(四)自救行為
自救行為,是指法益受到侵害的人,在通過法律程序、依靠國(guó)家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)的情況下,依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。
刑法的目的之一是保護(hù)法益,據(jù)此排除犯罪性事由的原理有兩個(gè):其一,保護(hù)優(yōu)越利益原則,這是緊急避險(xiǎn)正當(dāng)化的依據(jù);其二,受保護(hù)性喪失、減少原則,這是正當(dāng)防衛(wèi)、被害人承諾等正當(dāng)化的依據(jù)。如果你情況比較復(fù)雜,律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù),歡迎您進(jìn)行法律咨詢。
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