為了使得工程質(zhì)量得到保障,減少工程事故發(fā)生的概率,我國立法機關(guān)制動了約束各國家機關(guān)工作人員的法律規(guī)范,根據(jù)這些規(guī)范,發(fā)包方在與承包單位簽訂承包合同時,會約定在支付工程價款時,可以扣除一定的質(zhì)保金,根據(jù)法律規(guī)范,裝修工程質(zhì)保金的規(guī)定是怎樣的?
一、裝修工程質(zhì)保金的規(guī)定是怎樣的?
工程質(zhì)保金預(yù)留比例不高于結(jié)算總額的3%
工程質(zhì)保金預(yù)留比例不高于結(jié)算總額的5%,也是出自《清理保證金通知》中的要求。《老辦法》并未強制性要求工程質(zhì)保金的預(yù)留比例,只是規(guī)定使用政府投資的建設(shè)項目按工程價款結(jié)算總額5%左右的比例預(yù)留保證金,社會投資項目可參照執(zhí)行。實踐中雖然大部分工程項目的質(zhì)保金的預(yù)留比例未超過5%,工程質(zhì)保金3%最新規(guī)定但對于一些新型或風險較大的項目,發(fā)包人還是會預(yù)留較大比例的工程質(zhì)保金,作為其項目的風險控制措施。
在當前競爭激烈的建筑施工行業(yè),很多工程承包項目中承包人的凈利潤都達不到5%,預(yù)留過高的工程質(zhì)保金無疑會讓承包人承受過大的資金壓力。并且,工程質(zhì)保金本質(zhì)上并不是保修費用,只是一種擔保措施。為此,《辦法》在限制工程質(zhì)保金預(yù)留比例的同時,推行銀行保函制度,規(guī)定承包人可以銀行保函替代預(yù)留保證金,并規(guī)定保函金額不得高于工程價款結(jié)算總額的5%。此舉將大大減少施工企業(yè)的資金占用和現(xiàn)金流壓力,顯著減輕施工企業(yè)負擔。
二、工程質(zhì)保金的新規(guī)定的變化:
1、首次明確缺陷責任最長不超過2年
缺陷責任期直接關(guān)系到工程質(zhì)量保證金的返還時間,關(guān)系承包人切身利益。實踐中,發(fā)包人經(jīng)常有意或無意將工程質(zhì)量保修期與工程質(zhì)保金的返還掛鉤,要求在工程質(zhì)量保修期滿后,方可返還質(zhì)保金。但根據(jù)《建筑工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定,基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低質(zhì)量保修期限為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限。因此,如果按照發(fā)包人的要求,那么質(zhì)保金就要等到工程壽命結(jié)束才能收回,這顯然是對承包人不公平的,由此也造成了大量的質(zhì)保金返還爭議。
雖然《老辦法》中規(guī)定缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月,具體可由發(fā)承包雙方在合同中約定,但并未明確缺陷責任期的最長期限。在發(fā)承包雙方未對缺陷責任期明確約定的情況下,質(zhì)保金的到底應(yīng)當何時返還。司法實踐中各地法院對此的觀點并不統(tǒng)一(以2年、5年作為質(zhì)保金最長返還期限的案例均有出現(xiàn))。本次新出臺的《辦法》規(guī)定,缺陷責任期一般為1年,最長不超過2年,由發(fā)、承包雙方在合同中約定。這是國家首次正式對缺陷責任期最長期限進行明確,將有利于減少質(zhì)保金返還爭議,緩解承包人被拖欠工程尾款的狀況。
2、已繳納履約保證金,不得同時預(yù)留工程質(zhì)保金
《辦法》第六條規(guī)定,在工程項目竣工前,已經(jīng)繳納履約保證金的,發(fā)包人不得同時預(yù)留工程質(zhì)量保證金。采用工程質(zhì)量保證擔保、工程質(zhì)量保險等其他保證方式的,發(fā)包人不得再預(yù)留保證金。其中,關(guān)于已繳納履約保證金,不得同時預(yù)留工程質(zhì)保金的規(guī)定,最先出自《清理保證金通知》;已采用其他保證方式,不得再預(yù)留保證金的規(guī)定,系之前《老辦法》的原文規(guī)定。
根據(jù)2013 版施工合同示范文本,質(zhì)量保證金的扣留方式,主要有兩種:
(一)逐次扣留,即發(fā)包人在支付工程進度款時按比例逐次扣留;
(二)一次性扣留,即發(fā)包人在工程竣工結(jié)算時一次性扣留質(zhì)量保證金。在合同雙方未有另行約定的情況下,原則上則適用第一種方式,即在支付工程進度款時逐次扣留。這也是實踐中發(fā)包人最經(jīng)常采用的質(zhì)保金扣留方式。但是,如果實踐中承包人已按合同約定提交履約保證金,這一常規(guī)性的質(zhì)保金扣留方式,將與《辦法》中關(guān)于竣工前已繳納履約保證金,不得同時預(yù)留工程質(zhì)保金的規(guī)定發(fā)生沖突。從合法性考慮,今后發(fā)包人應(yīng)盡量采用在工程竣工結(jié)算時一次性扣留質(zhì)保金的方式,或采用在工程竣工驗收合格后,要求承包人提交質(zhì)量保函的方式。
3、預(yù)留工程質(zhì)保金可由第三方托管
《辦法》規(guī)定,社會投資項目采用預(yù)留保證金方式的,發(fā)承包雙方可以約定將保證金交由“第三方”金融機構(gòu)托管。雖然《老辦法》中對工程質(zhì)保金的托管已有類似規(guī)定,但《辦法》本次特別強調(diào)了托管金融機構(gòu)的“第三方”屬性。希望通過第三方托管機構(gòu)的監(jiān)管,實現(xiàn)工程質(zhì)保金的專款專用,避免質(zhì)保金的延期返還,解決發(fā)包人挪用、滯留工程質(zhì)保金導(dǎo)致施工企業(yè)權(quán)益損害的情況。但由于該規(guī)定并不具有強制性,實踐中能否被順利接受不容樂觀。
在《辦法》出臺之前(特別是在《清理保證金通知》出臺后),部分省份對于工程質(zhì)保金的第三方托管已有比較具體措施。例如吉林省規(guī)定,質(zhì)保金應(yīng)存入第三方金融機構(gòu)托管,并簽訂《建設(shè)工程質(zhì)量保證金托管協(xié)議書》。建筑工程竣工驗收前,施工單位應(yīng)當在第三方金融機構(gòu)開設(shè)專門賬戶,并按照本辦法規(guī)定的標準將質(zhì)量保證金存入,對未結(jié)算完成的工程,建設(shè)單位可從工程結(jié)算價款中一次性劃撥存入施工單位開設(shè)的賬戶。質(zhì)保金僅用于支付由于承包方原因造成的缺陷而進行維修的費用,任何單位和個人不得擠占、挪用。建筑工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對質(zhì)量保證金的使用、退還實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。
4、增加逾期返還工程質(zhì)保金的違約責任
《辦法》第三條規(guī)定,發(fā)包人應(yīng)當在招標文件中明確保證金預(yù)留、返還等內(nèi)容,并與承包人在合同條款中對涉及保證金的下列事項進行約定:
(一)保證金預(yù)留、返還方式;
(二)保證金預(yù)留比例、期限;
(三)保證金是否計付利息,如計付利息,利息的計算方式;
(四)缺陷責任期的期限及計算方式;
(五)保證金預(yù)留、返還及工程維修質(zhì)量、費用等爭議的處理程序;
(六)缺陷責任期內(nèi)出現(xiàn)缺陷的索賠方式;
(七)逾期返還保證金的違約金支付辦法及違約責任。其中,第(七)項是本次《辦法》新增內(nèi)容。
質(zhì)保金作為工程款的一部分,逾期未支付時通常應(yīng)適用于工程合同中關(guān)于發(fā)包人逾期支付工程款的違約責任。在當前工程施工行業(yè)處于買方市場的情況下,單獨約定高于逾期支付工程款的違約責任,對承包人來講并不太現(xiàn)實。比較符合實際的作法是,國家相關(guān)部門在制訂新的工程合同示范文本時,設(shè)定逾期返還工程質(zhì)保金違約責任的規(guī)范條款,以逐漸推廣適用。
可以由雙方當事人自主協(xié)商確定,但是不得違反工程價款3%的規(guī)定,這是修稿后的質(zhì)保金扣留規(guī)定的最新規(guī)定。對于違反法律規(guī)定,超過部分不具有法律效力,扣留方需要按照規(guī)定,支付銀行同期利率。
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