2020北京網(wǎng)絡(luò)賣家若賣假貨,平臺服務(wù)商或擔責

《審理指南》共三個部分，四十二個條款，涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)、商標權(quán)、不正當競爭糾紛中的熱點、難點問題。

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)部分，主要規(guī)定了著作權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者舉證證明責任的分配、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者行為性質(zhì)的認定、“分工合作”的判定方式、侵權(quán)要件與免責要件的適用關(guān)系、網(wǎng)頁“快照”的合理使用、網(wǎng)絡(luò)實時轉(zhuǎn)播行為的法律《審理指南》以司法實踐中突出反映的直接侵權(quán)和間接侵權(quán)行為性質(zhì)的判斷為切入點，總結(jié)、提煉司法經(jīng)驗，在提供信息存儲空間、搜索、鏈接等網(wǎng)技術(shù)服務(wù)的判斷方面，歸納了參考因素，加強了司法實踐的指引。在“分工合作”提供作品的判斷中，提出以“二分法”的方式即“主觀意思聯(lián)絡(luò)”和“客觀行為”為要件，對相關(guān)行為屬性進行判斷。隨著信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)實時轉(zhuǎn)播在體育賽事、文藝晚會等領(lǐng)域不斷得以應(yīng)用，此類糾紛也已經(jīng)進入法院，但如何認定其行為性質(zhì)，仍存在較大爭議?！秾徖碇改稀氛J為，在著作權(quán)法修改草案還未正式實施前，宜適用著作權(quán)法第十條第一款第(十七)項予以規(guī)制，這樣既不會突破對現(xiàn)有“廣播權(quán)”和“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的理解，也便于司法實踐操作。

伴隨信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及與應(yīng)用，利用網(wǎng)絡(luò)進行商品營銷已經(jīng)成為廣泛使用的市場經(jīng)營模式，但是其中有關(guān)平臺服務(wù)商的行為屬性與責任的判斷一直是司法實踐的難點問題。在涉及網(wǎng)絡(luò)商標權(quán)的部分，《審理指南》提出了審理此類案件應(yīng)適用利益平衡原則和合理預防原則，規(guī)定了平臺服務(wù)商所實施行為是否構(gòu)成直接侵權(quán)的舉證責任、“有效通知”的認定及“錯誤通知”的法律后果。平臺服務(wù)商“知道”的判定因素，以及應(yīng)用軟件商品或服務(wù)的類似性判斷等問題。

為了加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度，有效打擊侵權(quán)行為，《審理指南》確定了平臺服務(wù)商對網(wǎng)絡(luò)賣家的具體信息負有舉證證明的責任，并對權(quán)利人“通知”方式、內(nèi)容、法律效力以及因“錯誤通知”導致的法律后果均進行了詳盡的規(guī)定。對于目前與“APP應(yīng)用軟件”相關(guān)的案件，《審理指南》明確提出不能當然的因依托于技術(shù)平臺的特殊性，而認定“APP應(yīng)用軟件”的商品或服務(wù)與計算機軟件商品或互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)構(gòu)成類似，應(yīng)根據(jù)具體的商品或服務(wù)進行綜合確定。

“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的經(jīng)營模式呈現(xiàn)復雜性與多樣性的特點，如何保護、鼓勵產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新和有效規(guī)制不正當競爭行為成為司法的實踐難題。《審理指南》關(guān)于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭部分，主要對該類糾紛的基本判定規(guī)則、“公認的商業(yè)道德”的認定、有關(guān)反不正當競爭法第二條、虛假宣傳行為和商業(yè)詆毀行為的具體認定情形、“競價排名”行為的法律規(guī)制、賠償額計算等五大類問題進行了規(guī)定。確立了在審理此類案件中，應(yīng)當兼顧經(jīng)營者、消費者、社會公眾的利益，并且強調(diào)反不正當競爭法作為行為法，與著作權(quán)法、商標法、專利法相比具有補充作用，只有在前述各部門法不足以救濟時，才應(yīng)補充適用反不正當競爭法予以規(guī)制。同時，《審理指南》對“公認的商業(yè)道德”的內(nèi)涵、外延及判定因素進行了相應(yīng)規(guī)定，避免了反不正當競爭法第二條在適用中的任意性。此外，為了能夠統(tǒng)一此類案件的執(zhí)法標準，基于當前司法判例所出現(xiàn)的各類情況，對具體的涉及網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為進行了類型化的規(guī)定，增加了《審理指南》的示范指引功效。《審理指南》第四十一條針對此類糾紛“舉證難、賠償?shù)汀钡膯栴}，明確了賠償數(shù)額的判定規(guī)則，在參考商標法第六十三條第二款有關(guān)證據(jù)妨礙規(guī)定的基礎(chǔ)上，將有關(guān)侵權(quán)人獲利的舉證義務(wù)歸于侵權(quán)人，并與反不正當競爭法第二十條規(guī)定的賠償額計算順序相銜接，針對網(wǎng)絡(luò)的特殊性，將用戶訪問量、網(wǎng)頁廣告收益以及其他形式的收益納入到確定侵權(quán)人獲利的綜合考量因素之中，對此類案件賠償數(shù)額的計算具有指導意義。

如果平臺服務(wù)商故意以言語、推介技術(shù)支持、獎勵積分、提供優(yōu)惠服務(wù)等方式誘導、鼓勵網(wǎng)絡(luò)賣家實施侵害商標權(quán)行為的，可以認定其構(gòu)成教唆網(wǎng)絡(luò)賣家實施侵權(quán)行為;平臺服務(wù)商知道網(wǎng)絡(luò)賣家利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人商標權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者仍提供技術(shù)、服務(wù)支持等幫助行為的，可以認定其構(gòu)成幫助網(wǎng)絡(luò)賣家實施侵權(quán)行為。實施這兩種行為的平臺服務(wù)商應(yīng)當與網(wǎng)絡(luò)賣家承擔連帶責任。

《審理指南》規(guī)定，這種“知道”包括“明知”和“應(yīng)知”，如被控侵權(quán)交易信息位于網(wǎng)站首頁、欄目首頁或者其他明顯可見位置;平臺服務(wù)商主動對被控侵權(quán)交易信息進行了編輯、選擇、整理、排名、推薦或者修改等;權(quán)利人的通知足以使平臺服務(wù)商知道被控侵權(quán)交易信息或者交易行為通過其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)進行傳播或者實施;以明顯不合理的價格出售或者提供知名商品或者服務(wù)等，法院在認定是否侵權(quán)時，會予以綜合考慮。

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