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寧波
擔保代償后可以取得抵押權嗎
一、擔保代償后可以取得抵押權嗎
同一債務有抵押擔保和擔保人擔保的，先實現抵押物權后，不能清償債務的，再要求擔保人償還債務，所以擔保代償后不能取得抵押權。
《中華人民共和國擔保法》
第二十八條 同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。
債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。
二、如何處理物權法中的抵押和留置競合
在我國學術界，大部分學者認為留置權應優先于抵押權，理由如下：
1、留置權是由法律直接規定而產生的物權，應當優先于通過約定產生的抵押權。
2、留置權所擔保的債權通常是因履行加工承攬、貨物運輸、倉儲保管等合同而產生。在履行這些合同時，留置權人往往要提供一些材料和勞務服務，且其費用也往往都由留置權人預先支付。假如留置權人享有的留置權不能優先于抵押權，那么不僅不能實現其付出的勞動價值，而且有可能使其預付的費用也不能得到補償，這就會迫使留置權人采取預先的措施保障自己的權利，例如，要求定做人預先支付價款，這樣一來就會不合理地增加交易費用。
3、留置權人提供的材料和勞務，將使標的物的價值增值，這顯然是有利于債務人;同時優先保護留置權，也可能是有利于抵押權人的。
4、留置權人行使留置權，主要目的是為了獲取修理費、承攬費、運輸費等，而該費用往往數額較小;拍賣、變賣留置物以后所獲得的價款，在扣除了上述費用以后常常會有很大的剩余，抵押權人可以就這些剩余的價值受償。
5、留置權人所承擔的風險要大于抵押權人所承擔的風險。在留置期間，留置物或者抵押物會發生毀損滅失以及被分割等危險，留置權人要承擔所有的風險;而由于法律賦予抵押權以不可分性和物上代位性，抵押權人的風險則是有限的。
以上知識就是小編對相關法律問題進行的解答，同一債務有抵押擔保和擔保人擔保的，先實現抵押物權后，不能清償債務的，再要求擔保人償還債務，所以擔保代償后不能取得抵押權。如果需要法律方面的幫助，讀者可以到律霸網進行咨詢，律霸網有專業的律師為你解答。
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