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寧波
談公司清算制度與破產(chǎn)程序的銜接問題
第一、公司清算與破產(chǎn)程序銜接的原因及條件
公司清算分為普通清算和特別清算。公司解散后至清算完畢前，發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，便發(fā)生清算與破產(chǎn)程序的銜接問題。銜接具有以下特征：
銜接具有法定性。
銜接具有應(yīng)然性。
實現(xiàn)公司清算與破產(chǎn)程序的銜接需要滿足一定的條件。我國破產(chǎn)法在破產(chǎn)程序啟動上實行申請主義，須由申請人提出破產(chǎn)申請，法院方能受理破產(chǎn)案件。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，對解散后進入清算程序而又發(fā)生破產(chǎn)原因的公司，破產(chǎn)申請主體主要是債權(quán)人和清算義務(wù)人，其中后者以清算組為主。但如果清算組怠于履行法定申請破產(chǎn)之義務(wù)，而債權(quán)人考慮個別清償可能比破產(chǎn)清算受償更多，均不提出破產(chǎn)申請，法院無法受理破產(chǎn)案件，公司清算與破產(chǎn)程序的銜接便會出現(xiàn)障礙。
第二、解決公司清算與破產(chǎn)程序銜接障礙
(1)清算義務(wù)人申請破產(chǎn)障礙的解決途徑
在特別清算程序中，雖然特別清算有法院公權(quán)力介入，但是這種公權(quán)力所產(chǎn)生的強制性僅限于強制公司依法進行清算，而不能產(chǎn)生依職權(quán)使公司進入破產(chǎn)程序的法律效果，否則將違背破產(chǎn)申請主義之立法規(guī)定。公司法以及公司法司法解釋二、破產(chǎn)法均未規(guī)定負有清算責任者如清算組不依法申請破產(chǎn)應(yīng)如何處理，又應(yīng)承擔何種法律責任。所以，要實現(xiàn)公司清算與破產(chǎn)程序的銜接，首先必須解決清算組不依法申請破產(chǎn)的問題。
在程序的銜接方面，筆者認為，在特別清算中，可以考慮按照公司法司法解釋二的規(guī)定，在人民法院指定清算組時將中介機構(gòu)
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