關于用人單位應如何履行服務程序,中國的勞動法律法規沒有明確規定。因此,這一環節往往容易被雇主忽視。事實上,用人單位不履行服務義務,或者履行服務義務但未留下充分證據證明其服務行為的現象十分普遍,一旦勞動合同雙方發生爭議,用人單位發出的解除勞動合同通知,往往被勞動爭議處理機構或人民法院認定為“解除勞動合同的通知不具有法律效力,勞動合同當事人之間的勞動關系仍然存在”的通知,筆者認為,用人單位在履行服務程序時必須嚴格遵守兩個原則:一是實際履行。用人單位必須發出《勞動合同終止通知》,不能忽視。二是全性能。用人單位應當按照責任和誠實信用的原則向勞動者送達解除勞動合同通知書及其送達程序,同時,由于勞務屬于用人單位的義務,在勞動爭議仲裁和訴訟案件中,用人單位承擔終止勞動合同的舉證責任,用人單位應注意充分保留履行勞務程序相關證據的權利。
當現行相關法律法規不完善時,解除勞動合同通知的送達方式一般參照民事訴訟中的送達方式:直接書面通知員工。如果他不在,通知應發送給與他一起居住的成年親屬簽字;直接送達有困難的,可以郵寄送達,并按照已登記的查詢回執上的提示送達,送達日期為送達日期。被送達員工下落不明或者無法通過上述服務方式送達的,可以通過新聞媒體公告。應視為在公告發布之日起30天內送達。此外,鑒于直接服務的失敗(或直接服務的困難),這是郵件服務和公告服務的前提。在實踐中,由于直接服務的服務提供者由雇主的人員組成,通常很難被服務提供者認可。為證明其“直接送達失敗”,用人單位應組織有關部門人員與工會人員一起送達通知。
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