受新型冠狀病毒感染肺炎疫情影響，國家及地方均采取了強有力的應(yīng)急措施，在勞動關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)了新情況新問題，出現(xiàn)了一些新的熱點詞匯，比如：延遲復(fù)工等。有些問題法律規(guī)定模糊、有些問題甚至沒有對應(yīng)的法律條文或政策依據(jù)，處理這些問題一方面要用好法律“工具箱”中的現(xiàn)有資源，同時對不符合社會發(fā)展、時代變化、現(xiàn)實情況的法律法規(guī)及規(guī)范性文件要靈活應(yīng)用、及時修訂，在兼顧企業(yè)和勞動者雙方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，確保勞動關(guān)系總體和諧穩(wěn)定。

一、延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回的法律性質(zhì)問題

根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條第一款第（二）項規(guī)定:傳染病暴發(fā)、流行時，縣級以上地方人民政府應(yīng)當立即組織力量，按照預(yù)防、控制預(yù)案進行防治，切斷傳染病的傳播途徑，必要時，報經(jīng)上一級人民政府決定，可以采取“停工、停業(yè)、停課”緊急措施并予以公告。

根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》第四十九條第（四）項規(guī)定：自然災(zāi)害、事故災(zāi)難或者公共衛(wèi)生事件發(fā)生后，履行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)職責的人民政府可以采取“禁止或者限制使用有關(guān)設(shè)備、設(shè)施，關(guān)閉或者限制使用有關(guān)場所，中止人員密集的活動或者可能導(dǎo)致危害擴大的生產(chǎn)經(jīng)營活動以及采取其他保護措施”的應(yīng)急處置措施。

從上述法律規(guī)定可見，延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回均屬于法律授權(quán)的應(yīng)急處置措施或者緊急措施的范疇。

雖然均屬于應(yīng)急措施，但從勞動法律關(guān)系而言，上述應(yīng)急措施所對應(yīng)期限的性質(zhì)不一樣，即：延長春節(jié)假（1月31日至2月2日）屬于“休息日”；延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）屬于“停工期”；湖北籍員工暫不返回（2月14日至允許返回日）視為“待工期”。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》規(guī)定：延長2020年春節(jié)假期至2020年2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。

上述《通知》載明：因疫情防控不能休假的職工，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休，未休假期的工資報酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實。

上述條文使用了“補休”的措詞，足以表明（1月31日至2月2日）屬于“休息日”而不是法定休假日。因為根據(jù)《勞動法》第四十四條之規(guī)定，只有休息日才存在“補休”的概念，若是法定休假日安排勞動者工作的，只能支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

為了有效減少人員聚集，阻斷疫情傳播，各地發(fā)布了遲延復(fù)工的通知，以湖南省為例：

2020年1月31日湖南省人民政府辦公廳下發(fā)的《湖南省人民政府辦公廳關(guān)于延遲我省企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)的通知》規(guī)定：全省行政區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)復(fù)工時間不早于2月9日24時。

“延遲復(fù)工”作為應(yīng)急措施之一，但這個詞匯并不是法律概念，這個措施在《中華人民共和國傳染病防治法》中對應(yīng)的概念就是“停工”。由于“停工期”剛好與春節(jié)假期相銜接，故各地使用了“延遲復(fù)工”這個詞匯。“停工”是指停止正在進行的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而春節(jié)假期員工放假，本身未進行生產(chǎn)經(jīng)營，在此情況下使用“延遲復(fù)工”這個詞語更精準、更符合現(xiàn)實情況。

春節(jié)放假的依據(jù)是《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》，而該《辦法》系國務(wù)院的行政法規(guī)，因而延長春節(jié)假期必須經(jīng)國務(wù)院批準。從各地延遲復(fù)工通知的內(nèi)容可見，采取延遲復(fù)工措施系根據(jù)省委、省政府決定。

以湖南省為例，表述為：根據(jù)《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》《中華人民共和國傳染病防治法》和湖南省重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)機制的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)省委、省人民政府研究決定，現(xiàn)就延遲我省企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)有關(guān)事項通知如下：……

以浙江省為例，表述為：根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和制度規(guī)定，經(jīng)省政府研究決定，現(xiàn)就延遲企業(yè)復(fù)工和學(xué)校開學(xué)等事項通知如下：……

省委、省政府怎么有權(quán)決定延長春節(jié)假期呢？故，延遲復(fù)工期（2月3日至2月9日）不屬于春節(jié)假期，而屬于“停工期”。因春節(jié)假期與延遲復(fù)工期在時間段上前后相接，給人一種錯覺！

“湖北籍員工暫不返回”與“延遲復(fù)工”屬于兩個不同的應(yīng)急措施。“湖北籍員工暫不返回”的法律依據(jù)是《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》第四十九條第（四）項所指的“其他保護措施”，具體而言屬于重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng)對“流動人口管理”的措施，要求就地觀察、就地治療，暫不允許疫情高發(fā)區(qū)人員流入本行政區(qū)域內(nèi)。

在勞動法律關(guān)系中，“延遲復(fù)工”針對的對象是企業(yè)；“湖北籍員工暫不返回”針對的對象是特定行政區(qū)域的勞動者。

“湖北籍員工暫不返回”的措施全國很多地方采取了，但是在措詞上各個地方均不一樣。比如：

2020年1月26日湖南省長沙市開福區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組給各街道辦事處及區(qū)屬各部門下達《調(diào)度令》，規(guī)定：對各街道、部門湖北籍已經(jīng)回家的干部職工、臨聘人員，要馬上下達通知到本人、暫緩返區(qū)工作，具體上班時間由區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組根據(jù)疫情發(fā)展確定。

2020年2月5日湖南省張家界市武陵源區(qū)新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作指揮部下發(fā)《關(guān)于做好全區(qū)企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間疫情防控工作的通知》，規(guī)定：……對湖北籍已經(jīng)回家的員工，通知本人暫緩復(fù)工，復(fù)工時間根據(jù)疫情發(fā)展另行通知。

2020年2月4日，浙江省溫州市印發(fā)《工業(yè)企業(yè)返工疫情防控工作方案》，規(guī)定：對準備返溫的湖北籍員工必須不漏一人地進行溝通聯(lián)系，勸告其延時來溫。對湖北籍員工可采取預(yù)留崗位等辦法鼓勵延時返溫。

2020年2月6日重慶市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合辦公室下發(fā)《關(guān)于切實做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間企業(yè)復(fù)產(chǎn)復(fù)工有關(guān)工作的通知》，規(guī)定：對目前仍在湖北境內(nèi)的員工勸留在當?shù)兀瑫翰环祷亍?/span>

2020年2月6日北京市新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作領(lǐng)導(dǎo)小組召開第十六次會議，規(guī)定：對疫情高發(fā)區(qū)計劃返京人員，提前聯(lián)系告知暫不返京，對已返京人員嚴格落實居家觀察等措施。

“湖北籍員工暫不返回”雖然各地的措詞不一樣，但在該時間段的勞動法律關(guān)系具有三個共同的特征：

1、企業(yè)已復(fù)工，不再處于停工狀態(tài)；

2、雙方的勞動關(guān)系仍存在；

3、員工未提供勞動，等待通知返回工作崗位。

對于這個特殊時間段勞動法律關(guān)系的處理目前暫無相對應(yīng)的法律條文，根據(jù)上述特征，把“湖北籍員工暫不返回”這個時間段視為“待工期”為宜。視為“待工期”讓勞動者的基本生活有保障，能較好的平衡企業(yè)與勞動者雙方的權(quán)益。

二、延長春節(jié)假期、延遲復(fù)工、湖北籍員工暫不返回的工資待遇問題

延長春節(jié)假期（1月31日至2月2日）屬于“休息日”，單位安排勞動者工作,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十四條之規(guī)定安排補休,不能安排補休的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或者小時工資標準的200%支付工資；未安排勞動者加班的，視同正常出勤，依照勞動合同約定工資標準支付工資。

注：經(jīng)勞動保障行政部門批準實行綜合計算工時工作制的用人單位，其勞動者綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分，應(yīng)視為延長工作時間，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時工資標準的150%支付工資；

經(jīng)勞動保障行政部門批準實行不定時工時制的用人單位，在上述“休息日”上班，不需支付加班費。

勞動者加班費的計算基數(shù)怎么確定？加班費計算基數(shù)，應(yīng)當按照法定工作時間內(nèi)勞動者提供正常勞動應(yīng)得工資確定，具體情況如下：

（一）、實際發(fā)放的工資標準高于勞動合同約定工資標準的，可以視為雙方變更了合同約定的工資標準，以實際發(fā)放的工資標準作為計算加班費計算基數(shù)。

（二）、勞動合同沒有明確約定工資數(shù)額，或者合同約定不明確時，應(yīng)當以實際發(fā)放的工資作為計算基數(shù)。用人單位按月直接支付給職工的工資、獎金、津貼、補貼等都屬于實際發(fā)放的工資。在以實際發(fā)放的工資作為加班費計算基數(shù)時，加班費、伙食補助等應(yīng)當扣除，不能列入計算基數(shù)范圍。

（三）、勞動者的當月獎金具有“勞動者正常工作時間工資報酬”性質(zhì)的,屬于工資組成部分。勞動者的當月工資與當月獎金發(fā)放日期不一致的,應(yīng)將這兩部分合計作為加班費計算基數(shù)。

延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）屬于“停工期”，按照《工資支付暫行規(guī)定》第十二條之規(guī)定，單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標準支付勞動者工資。

《工資支付暫行規(guī)定》第十二條：非因勞動者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標準支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當?shù)氐淖畹凸べY標準；若勞動者沒有提供正常勞動，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。

根據(jù)《對〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補充規(guī)定》（勞部發(fā)[1995]226號）文件之規(guī)定：“按勞動合同規(guī)定的標準”，系指勞動合同規(guī)定的勞動者本人所在的崗位（職位）相對應(yīng)的工資標準。因而，不能機械的理解為勞動合同書上所載明的工資數(shù)額，更不能理解為底薪或基本工資。因為勞動合同書上所載明的工資數(shù)額往往并未真實客觀的反映出勞動者的實際收入水平。比如：

勞動合同書寫3000元/月，但實際按4000元/月發(fā)放的，當然要按4000元的標準支付；

勞動合同書寫3000元/月，但根據(jù)公司的薪酬制度，該崗位（職位）有績效工資或提成工資或職務(wù)津貼等，當然要按全額工資的標準支付。

注：涉及保障城鄉(xiāng)運行的供水、供電、油氣、通訊、公共交通、環(huán)境保護、市政環(huán)衛(wèi)等行業(yè)，疫情防控必需的醫(yī)療器械、藥品、防護用品生產(chǎn)運輸和銷售等行業(yè)，群眾生活必需的超市賣場、食品生產(chǎn)、物流配送等行業(yè)，這些單位本身不要求延遲復(fù)工，員工在2月3日至2月9日上班的工資支付問題要分為兩種情況分別計算即：

2月3日至2月7日屬于正常工作，企業(yè)無需支付加班費，按勞動合同規(guī)定的標準支付勞動者工資即可；

2月8日至2月9日則屬于休息日加班，企業(yè)應(yīng)支付不低于勞動者本人日工資200%的工資報酬。注：綜合計算工時工作制的按150%的標準支付，不定時工時制的不需支付加班費。

湖北籍員工暫不返回（2月14日至允許返回日）視為“待工期”，企業(yè)應(yīng)當發(fā)放生活費，生活費標準按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。

2020年1月31日，中央應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領(lǐng)導(dǎo)小組同意湖北省將春節(jié)假期適當延長，目前人在湖北、工作在外地的人員同樣延長假期，暫不返回工作地，以利于疫情防控。由于湖北省延長2020年春節(jié)假期至2月13日，2月14日起正常上班，且已明確規(guī)定“人在湖北、工作在外地的人員同樣延長假期”。故，湖北籍員工暫不返回的期限應(yīng)從2月14日起至企業(yè)所在地人民政府允許返回止。

湖北籍員工暫不返回期間的待遇支付問題，不能直接適用《工資支付暫行規(guī)定》第十二條，主要理由如下：

1、《工資支付暫行規(guī)定》第十二條所講的“停工、停產(chǎn)”，是指單位停工、停產(chǎn)。而湖北籍員工暫不返回期間在延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）期之后，企業(yè)已經(jīng)“復(fù)工、復(fù)產(chǎn)”、已經(jīng)在正常的開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。該條文的內(nèi)容與客觀事實明顯不符，且不符合立法本意。

2、《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：……若勞動者沒有提供正常勞動，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。但是，《工資支付暫行規(guī)定》自1995年1月1日起實施到今，就這個問題國家從未作出規(guī)定。因而，客觀上也沒辦法根據(jù)這個條文來處理這個問題。

根據(jù)湖北籍員工暫不返回期間勞動法律關(guān)系的特征，可參照“待工”的有關(guān)規(guī)定進行處理。依據(jù)如下：

勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）第58條：企業(yè)下崗待工人員，由企業(yè)依據(jù)當?shù)卣挠嘘P(guān)規(guī)定支付其生活費，生活費可以低于最低工資標準，下崗待工人員中重新就業(yè)的，企業(yè)應(yīng)停發(fā)其生活費。

各地人民政府對于生活費標準是怎么規(guī)定的呢？比如：

《重慶市人力資源和社會保障局關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》規(guī)定，企業(yè)發(fā)放生活費標準應(yīng)按不低于勞動合同履行地職工最低月工資標準的70%執(zhí)行。

《河南省人力資源和社會保障廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人社廳明電〔2020〕5號文件，妥善做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系工作的通知》（豫人社明電〔2020〕2號）規(guī)定：……生活費標準不得低于當?shù)刈畹凸べY標準的80%。

三、疫情防控期間勞動合同的履行與解除問題

延遲復(fù)工（2月3日至2月9日）后，全國各地仍然有很多地方采取交通限行措施，特別是農(nóng)村極為普遍，村與村的路斷了，村通鎮(zhèn)的路堵了，鎮(zhèn)到縣城的客車停運了，勞動者怎么按時到崗？

鐵路部門為了防止人流集中，節(jié)后返程旅客列車控制售票，將客座率控制在50%左右。且，交通運輸部要求，春運期間全國長途客運班車、水路客運班輪客座率也控制在50%左右，因而無論是火車票還是汽車票均“一票難求”，客觀上會有一部分勞動者無法按時到崗。在此情況下，企業(yè)可安排勞動者通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班；若不具備遠程辦公條件或崗位的特殊性決定了不適宜在家上班，比如：流水線的一線員工。可與勞動者協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假，年休假用完后，允許勞動者請事假。

對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的職工，企業(yè)不得依據(jù)《勞動合同法》第四十條、四十一條之規(guī)定與職工解除勞動合同。在此期間，勞動合同到期的，分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。如果是勞務(wù)派遣的用工方式，勞動者因上述原因不能提供勞動，用工單位不得將勞動者退回勞務(wù)派遣公司。被派遣勞動者在用工單位期間的工資待遇參照用工單位直接用工的相關(guān)政策。

對主觀上不愿意來企業(yè)上班的職工，企業(yè)要主動勸導(dǎo)職工及時返崗，并保留好證據(jù)，比如：電話錄音、微信及手機短信溝通記錄。經(jīng)勸導(dǎo)無效或以其他非正當理由拒絕返崗的，企業(yè)可按曠工處理，依法解除勞動合同。