代理詞
審判長、審判員:
本律師接受XX的委托,在其訴XXX離婚糾紛一案中擔任XX的代理人,現就本案的幾個焦點問題提出如下代理意見:
一、關于離婚
原告提交的證據組二共五份證據,深圳市兒童計劃免疫保償合同書、中保人壽深圳分公司電腦聯網代收保險費合同書及新生兒記錄,均證明被告與蔡某生育了二個兒女,照片及VCD證明了被告與蔡某及其兩個子女共同生活,被告的行為已構成與他人同居甚至是重婚。根據《婚姻法》第三十二條第三款?“重婚或有配偶者與他人同居的”?應準予離婚的規定,法院依法應判允原告的離婚訴求。
二、關于財產分割
(一)夫妻共同財產。
1、依據原被告雙方的約定,房及車屬原告所有。
原被告雙方在婚姻存續期間購買了梅林村9棟603號房一棟,價值人民幣196138元,及桑塔納2000一輛,價值人民幣205500元,均屬夫妻共同財產。
被告于2002年元月份書寫了一張字條,承諾梅林村9棟603號房及桑塔納2000屬于原告所有。依據《婚姻法》第十九條“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力”的規定,被告的承諾即屬于對夫妻共同財產的約定,該約定是合法有效的,車房均應歸原告所有。
2、依據《婚姻法》及《最高人民法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》的相關規定,原告也有權取得房產。
《婚姻法》第四十二條規定“離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助”。
《最高人民法院關于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十七條規定:“一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財產中的住房對生活困難者進行幫助的形式,可以是房屋的居住權或者房屋的所有權。”原告僅有的房屋便是與被告共同所有的梅林村9棟603號房,屬于上述法律所規定的情形,所以依法原告也應享有梅林村9棟603號房產的所有權。
(二)原告有權分得被告與蔡某同居期間共同財產的4分之1
《最高人民法院關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第10條規定:“解除非法同居關系時,同居生活期間雙方共同所得的收入和購置的財產,按一般共有財產處理。”依據該條規定,被告在與原告婚姻關系存續期間,與蔡某非法同居,并以蔡某的名義購置了價值10萬元的車及價值40萬元的房,該房及車應屬被告與蔡某共同共有,則被告共有的份額亦屬夫妻共同財產,原告有權分得一半,因此,原告有權分得被告與蔡某共有的車房總價值的4分之1。
(三)根據法律規定,分割夫妻共有財產時應照顧女方利益
《婚姻法》第三十九條規定:“離婚時,夫妻的共同財產由雙方協議處理;協議不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決”。《廣東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關于處理婚姻關系中違犯罪行為及財產等問題的意見》第十三條規定:“離婚案的財產分割,要依照最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》的規定,作出對無過錯方有利的判決。”依據上述規定,原告在該離婚案件中,既是女方又是無過錯方,所以請求法院在對雙方財產進行分割時,作出對原告有利的判決。
三、夫妻共同生活期間所負債務應由夫妻共同財產清償。
原告在夫妻婚姻關系存續期間為了維持生計共舉債人民幣33600元,依據《婚姻法》第四十一條?“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務,應當共同償還”的規定,請求法院判令被告承擔該債務的一半。
四、關于孩子的撫養權及撫養費
(一)關于撫養權
《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第3條的規定:“對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優先考慮:(2)子女隨其生活時間較長,改變生活環境對子女健康成長明顯不利的;(3)無其他子女,而另一方有其他子女的;”第5條規定“父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的,應考慮該子女的意見。”
《廣東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關于處理婚姻關系中違犯罪行為及財產等問題的意見》第十五條規定:“子女的撫養權應按有利于無過錯方、有利于子女健康成長的原則判決。”
本案中,自被告1992年與蔡某非法同居后,女兒便與被告長期生活在一起,另原告僅有女兒一個孩子,而被告除女兒外,還有與蔡某共同生育的兩個孩子,女兒也愿意與母親生活在一起,原告即是女方,又是無過錯方,所以依據上述規定,貴院應將女兒的撫養權判給原告。
《廣東省高級人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關于處理婚姻關系中違犯罪行為及財產等問題的意見》第十五條第二款規定:離婚后未成年子女隨無過錯方生活的,雙方就子女撫養費問題達不成協議時,由人民法院依照最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干意見》第7條的規定,判決有過錯方除按當地撫養費標準上限支付外,還根據有過錯方的經濟情況判決其多給付或一次性給付。在夫妻分居期間,有過錯方故意不履行撫養未成年子女義務的,另一方在離婚訴訟時有權追索分居期間對方未支付的子女撫養費”
被告在與蔡某1992年同居后,自1997年開始就未支付過女兒的撫養費,自1999年其和蔡某生育了第一個女孩后,就更少有回家探望女兒,女兒的生活教育費全部由原告一個支付。根依據上述規定,原告有權向被告索要自1997年至2004年判決之日止原告已付的撫養費,并要求被告按較高的標準即1500元支付至女兒18歲止共11年的撫養費。
由于被告采取失蹤的辦法拒不理會原告,也不與原告協商,為了防止判決生效后被告仍采取失蹤的方式拒不支付撫養費,故請求法院判令被告一次支付撫養費,以更好的保護女兒的合法權益。
五、關于損害賠償
婚姻法第四十六條規定:有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:
(一)重婚的;
(二)有配偶者與他人同居的;
(三)實施家庭暴力的;
(四)虐待、遺棄家庭成員的。
本案中,被告因與第三人非法同居而導致與原告的婚姻破裂,原告為無過錯方,依據上述規定,原告有權要求被告經予損害賠償。
綜上,請求法院判允原告的訴求。
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