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寧波
破產債權的抵銷
破產債權的抵銷
我國《破產法》第33條規定，債權人對破產企業負有債務的，可以在破產清算分配前申請抵銷。由此可見，我國破產法承認破產抵銷權。但是，在宣告破產的情況下，抵銷給雙方帶來的利益是不對稱的，一方面，破產債權人通過破產清算不可能獲得足額清償，而破產企業卻可能從有清償能力的債務人那里取得足額的清償。因此，破產企業的債權人從抵銷中獲得更大的利益。根據最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國破產法（試行）〉若干問題的意見》（以下簡稱《若干問題的意見》）第21條規定：“債務人的開戶銀行收到人民法院的通知后，不得扣劃債務人的既存款和匯入款抵還貸款”。扣劃的無效，應當退回扣劃的款項。拒不退回的，人民法院應當裁定其退回并向其開戶銀行制作協助執行通知書，并可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第102條、第104條的規定對有關人員和直接責任者予以處罰。另一方面，對破產企業的其他債權人而言，本應可最大化收回的破產財產中獲益，但因抵銷使該利益受損，比較收益下降。
由于在破產宣告的情況下，抵銷給雙方帶來利益上的不對稱，故在破產立法中對抵銷權給予了一定限制，一種是破產企業在破產程序開始前的法定期限內，對未到期債務放棄期限利益而與債權人抵銷為法律所禁止。我國《破產法》第35條規定，破產企業在破產宣告前6個月至破產宣告之日的期間內，“（1）隱匿、私分或者無償轉讓財產；（2）非正常壓價出售財產；（3）對原來沒有財產擔保的債務提供財產擔保；（4）對未到期的債務提前清償；（5）放棄自己的債權”。破產企業的行為應認定無效。另一種是破產企業的債務人在破產申請提出后或破產程序開始后取得他人的破產債權的，不得抵銷。因為對破產企業僅負有債務而無債權的債務人，應向破產企業履行給付義務，該給付財產應為破產財產，對破產企業僅享有債權而無債務的債權人，應通過破產程序參加破產財產分配。
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