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寧波
分期付款買賣合同中所有權保留條款的設立研究
分期付款買賣合同中所有權保留條款的設立研究 ? ? 歷史進入了市場經濟繁榮時代，市場經濟是信用經濟，信用經濟極大地促進的交易的活躍，經濟的繁 榮，人們在經濟交往中講求誠信，社會提倡誠信。然而，誠信的背后是風險，信用經濟的本質特征在于交 易雙方的利益實現存在著時間差 。這就意味著后實現利益的一方承載著一定的交易風險。作為信用供與方 式之一的分期付款買賣，就是在買受人尚未支付全部價款的情況下，出賣人已將標的物的所有權轉移給了 買受人。由于出賣人須在商品出賣后的一定時期內才能收回全部價款，所以必須承擔買受人因經濟狀況惡 化（如破產）等原因而不能履行或者不愿履行支付價款義務的風險。因此，為了有效避免或者防止這類風 險的發生，出賣人常常選擇在分期付款買賣合同中訂立所有權保留條款。所有權保留制度以物權的效力來 擔保債權的風險，在實踐中確實起到了很好的效果。但該項制度屬于非典型性擔保 方式之一，在我國目前 立法現狀尚不完善，立法機關在草擬《中華人民共和國擔保法》的過程中，因考慮到中國目前的信用欠缺 ，所有權保留制度在實際操作上尚有一定難度，故暫不對它作出規定，而留給學說繼續研究，讓司法裁判 去建立調整規范。從而形成法解釋學上所稱的明知漏洞 。本文以法律實務的角度，就起草分期付款買賣合 同中設立所有權保留條款需注意的理論和實踐問題提出一些拙見，僅供同行交流和實踐操作借鑒之用。 一、所有權保留的概念及與其他傳統擔保制度之比較 所有權保留，是指在買賣合同（尤其是分期付款買賣合同）中，買受人雖先占有、使用標的物，但在 雙方當事人約定的條件（通常是指價款的一部或全部清償）成就前，出賣人仍保留標的物所有權，待條件 成就后，再將所有權移轉給買受人的制度。 擔保方式有數種，哪一種最適合分期付款買賣呢？筆者認為是所有權保留制度。這一結論并不意味著 民法上的傳統擔保制度與分期付款買賣的結合斷不可能。因為從理論上講，傳統擔保制度都可保障出賣人 的價金債權之實現。在實際分期付款買賣合同中，出賣人也可以根據對買受人信用風險的把握，選擇單獨 適用所有權保留或者除設立所有權保留之外再選擇保證擔保或抵押擔保或質押擔保以增加責任人或責任財 產來防范信用風險的發生。但就幾種制度相比較而言，所有權保留制度的優勢是很明顯的。具體些說，就 保證制度而言，保證人不易尋覓，即使有人愿意提供保證，也多系有償，徒增交易費用，而且保證制度難 以擺脫無法確定責任財產的陰影。質權制度的運用，出賣人難脫保管質物之累，且在交易外的標的物上設 定負擔，勢必影響物盡其用 ；而在權利質押中，比如在股權質押中，由于股市的多變和質權的相對穩定的 矛盾，往往又以給出質人帶來利益上的損失為代價。抵押制度雖已在制度設計上對效益有所偏愛，但一方 面抵押權設定手續較為麻煩，另一方面，抵押權實行手續相當煩瑣，效率不高，又不切實際。所有權保留 制度則既不必求于人，也不必求諸他物，設定和實行也不煩瑣，方便而快捷，且以所有權為基礎的債的擔 保，出賣人以所有人身份而受保護，法律地位至為牢固可靠，還可使買受人自覺使用他人之物，以加強買 受人對價金債務的意識，敦促其履行剩余債務。即使在買受人破產的情況下，設立所有權保留的財產也不 計入破產財產，出賣人可以直接行使取回權已清償其所欠債務。因此，所有權保留制度兼顧了交易的安全 性和效率性，使其在分期付款買賣交易中得以廣泛地運用，二者如影隨形。而所有權保留制度發展的動因 ，也主要是分期付款買賣的廣泛利用 。 二、所有權保留制度的立法現狀 所有權保留制度源遠流長，可以追溯至古羅馬。《十二表法》第六表第8條規定：“出賣的物品縱經 交付，非在買受人付清價款或提供擔保以滿足出賣人的要求后，其所有權并不轉移。”內容與現代所有權 保留極為相似。就我國現行立法而言，可以追溯到《中華人民共和國民法通則》第72條 。而最高人民法院 《關于貫徹執行
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