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寧波
企業該如何應對新《勞動合同法》
遼寧晟大律師事務所
徐 紅 梅 律 師
二00七年十月三十日
企業該如何應對新《勞動合同法》
一、對舊的規章制度進行合法性審查，對不符合法律規定的條款進行修訂或刪除
企業的規章制度十分重要，規章制度必須滿足三個條件：合法、民主、公示。這三個條件缺一不可，否則一旦訴訟將處于不利地位。修改時具體程序如下：
1、討論：企業根據本單位生產經營情況制定出規章制度草案，之后把草案提交給職工代表大會，如果沒有職工代表大會，要提交給全體職工進行討論，這里只是討論，并不是通過，經過討論之后，根據討論的意見用人單位制定出修改方案，重新制訂草案。
2、平等協商：草案可以直接提交給工會，如果沒有工會提交給職工代表，這里講的職工代表和前面講的職工代表大會里面的職工代表不是一個概念，指的是專項的職工代表，與職工代表或者工會平等協商，平等協商通過后規章制度正式出臺。
3、公示，企業制定規章制度的目的不是為了打官司用，更重要的是用工遵守，所以必須公示、告知。
經過這些程序之后，企業規章制度就算正式頒布實施了，具有法律效力。同時《勞動合同法》規定規章制度重大事項決定實施過程中如果工會或者職工認為不適當，有權提出意見，通過協商給予修改完善，這里邊就會體現一些問題，如果工會提出意見，很好解決，雙方協商，但如果是職工，一個企業幾百人，每天都有職工認為制度有點不合理，提出之后企業應該怎么做，需要在規章制度總則中制定出修改、完善規章制度的提案程序，我們可以做出一個制度，規定百分之多少員工聯名針對規章制度可以提出異議，啟動修改程序，如果沒有這個規定的話，容易使企業人力資源部門陷入困境，每天都有人提，每天都要修改，一天到晚什么都別干了，所以在規章制度總則中要做出這樣的規定。
新的《勞動合同法》實施后，企業建章立制是一塊大任務，很復雜，需要精雕細刻，字斟句酌，應該馬上著手作。
建議：成立職工代表大會（現在法律對職工代表及職工代表大會還沒有明確的規定，我們可以自己規定個選舉辦法）或工會，每次會議都要保留職工代表大會或者全體職工討論、協商的會議記錄、簽到單等書面證據、。工會也是必須成立的，勞動合同法第四十三條規定用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會，如果沒有通知，屬于違法解除合同，雙倍賠償金。
公示方法及技巧：（1）員工手冊發放法（保留簽收記錄）；（2）規章制度培訓法（保留培訓簽到記錄）；（3）規章制度考試法（保留試卷）。
二、加強證據意識
勞動爭議案件舉證責任在用工單位，不在勞動者。有很多案例，因為公司不能舉證而敗訴。因此只要《勞動合同法》要求告知，公示，職工同意等等字樣的，一律以書面的形式告知，簽收，或職工本人書面聲明、申請，否則打起官司來沒有證據支持就要敗訴，
三、試用期的有關問題
1、嚴格執行試用期規定，不違法約定試用期。
2、合理設定試用期限：比如，三年期限的勞動合同，試用期可達六個月，但勞動合同期限為二年零三百五十四天時（不到三年），試用期不得超過二個月，一天之差，試用期可相差四個月，用人單位可選擇適當的合同期限，來決定符合企業利益的試用期。
3、慎重決定試用期內是否提供專項費用培訓，為避免風險，提供專項培訓前可提前終止試用期。
4、試用期企業必須交各種保險，否則違法。
5、不能單獨把試用期作個獨立的合同，這是違法的。單獨簽訂試用合同或勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動 合同期限。
6、試用期不得隨意解除合同，如果不符合錄用條件，必須舉證。
四、如何簽訂勞動合同
1、招用勞動者時，要求其提供與前單位的解除或終止勞動合同證明，并保留原件。如尚未解除勞動合同的，要求其原單位出具同意該員工入職的書面證明。
2、核實勞動者的個人資料的真實性，比如學歷證明、從業經歷，員工提供的這些求職材料復印件一定讓其在上面簽字。要求勞動者承諾未承擔競業限制義務，并向原單位進行核實，以免發生不可預測的訴訟風險。
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