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寧波
平面到立體：著作權客體決定復制定性
復制權是著作權中最重要的一項權利，它直接關乎權利人與公眾之間利益的均衡，正因如此，對復制權的內涵、外延一直爭論不休。其中，爭論最為激烈的當屬“從平面到立體”是否視為著作權法意義上的復制。
對復制的定義，2001年修改后的著作權法表述為：“復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或多份的權利。”刪去了原第五十二條的第二款：“按照工程設計、產品設計圖紙及其說明進行施工、生產工業品的不屬于本法所稱的復制。”從上述條文的表面文義看，復制是否擴展到“平面到立體”，并不十分明確，因為列舉式規定只是指向“平面到平面”這一復制形式，對于其他形式則避而未談，只是以“等”字加以模糊概括。我國大部分的學者認為，著作權法意義上的復制不包括“平面到立體”。如曾參與著作權立法的沈仁干先生所言：“復制的含義有廣義和狹義之分。廣義的復制概念，包括復制平面作品和將平面作品制成立體作品，將立體作品制成平面作品。本法規定的復制是狹義的。”持此觀點的還有許超、鄭成思等學者。他們認為，雖然國際上通常將“平面到立體”也視為復制，而我國沒有引進這種概念，是基于國情所致，如目前給予太高水平的保護，將會導致許多工業領域的生產寸步難行。
法律是經驗的，理論上的謹慎論證，并未阻卻司法實踐對復制含義的適度拓展。在曾產生較大影響的范英海等訴北京市京滬不銹鋼制品廠一案中，被告因將照片作品復制成立體雕塑作品而被判定侵權成立；同樣，在復旦開圓文化公司訴冠福現代股份公司一案中，被告在未經合法授權的情形下，將平面的生肖卡通形象轉換成立體的儲蓄罐，亦被法院認定為侵犯了原告的復制權。無疑，司法實踐打破了“平面到立體”一概不能認定為復制的禁忌。
但是，司法除具有現實關懷之開創精神外，其更是秉持審慎的保守特質。由此決定了在對“復制”含義延展時，不能是“闊步而行”式的急行軍，只能是小心翼翼的“摸石頭過河”。在迪比特訴摩托羅拉著作權糾紛一案中，上海市第二中級人民法院認為，線路板設計圖雖可受到著作權法的保護，但是，摩托羅拉公司按照印刷線路板設計圖生產印刷線路板的行為，是生產工業產品的行為，不屬于著作權法意義上的復制行為。可見，該案的判決結論與前述的范英海案、復旦開圓案明顯不同。這一分歧的原因何在？是否法律適用的混亂所致？答案是否定的。
從形式上分析，上述司法實踐的分歧，主要是因為所涉客體不同，所給予的保護程度亦相應不同，即對于普通的工業化價值不高的作品，如雕塑照片、平面卡通形象等，給予禁止“平面到立體”的復制權保護；而對于工業化價值較高的工程設計、線路板設計圖等，則給予相對較弱的保護，即并不承認其“平面到立體”為著作權法意義上的復制。
單純從分歧的形式上分析，尚不能得出確切、信服的理論依據。其實，這背后有著更深一層的價值考量，以及法律體系思維的慣性。對于復制的外延，立法者、理論界均持審慎態度。修改著作權法時，立法者并未正面明確“平面到立體”的法律性質，刪去了對設計圖等用作工業生產的非復制定性，但并沒有就此斷言這一復制行為的性質，只是留待日后的司法實踐、立法對其再次明確。換句話說，出于對我國國情的考慮，如給予太高保護，可能限制我國工業技術的提高；如給予太低保護，則不符合國際公約的規定，如《保護文學藝術作品伯爾尼公約》規定，作者享有授權他人以任何方式或形式復制其作品的專有權。并且隨著我國技術進步，一直給予較低水平的保護，未必是明智之舉。在司法實踐中，也正是遵循了這一思路。對于普通的作品，因其對工業技術不會形成阻礙，而給予較高程度保護，禁止“平面到立體”的復制；而對于工程設計、產品設計圖紙等，則著眼于其工業化的價值之高，在當前國情之下，只給予基本的復制權保護。
對于上述司法實踐分歧的原因，亦可從法律思維的慣性中尋找答案。修改前的著作權法規定了按照工程設計、產品設計圖紙等進行施工、生產工業品的不屬于著作權法意義上的復制；而修改后的著作權法如前所述，又未對產品設計圖紙等是否享有禁止“平面到立體”之復制權作明確規定。在制度缺失的情形下，保守、穩健的司法總是趨循原有的思維路徑，以確保判決的謹慎。
出于以上幾方面的原因，對于“平面到立體”是否屬于著作權法意義上的復制問題，不能一概而論。至少在現階段，我國知識產權自主水平相對不高，因而要視具體的著作權客體而定，即按照工程設計、產品設計圖紙及其說明進行施工、生產工業品的不屬于著作權法意義上的復制范疇；而其他的客體，如將平面作品轉換成立體作品，則屬于著作權法意義上的復制。
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