在線咨詢
律師在線
點擊咨詢
意見反饋
回到頂部
寧波
違約條款的約定應堅持合同相對性原則
來源：李益松 宦廣堂 2006-6-2
違約條款的約定應堅持合同相對性原則
——以一起反擔保合同糾紛為例
李益松 宦廣堂
[案情]
甲公司為擴展業(yè)務，向乙銀行借貸期限為兩年的貸款1000萬元，由丙公司提供連帶保證擔保，并約定違約金為50萬元。為降低擔保風險，丙公司與甲公司之間又簽訂了反擔保合同，約定由甲公司以自己的廠房為丙公司的擔保行為提供抵押擔保，并支付丙公司擔保傭金40萬元。另約定，如果甲公司違反借貸合同的約定，應向丙公司支付違約金50萬元。后因甲公司未能如約支付銀行利息，乙銀行遂以甲違法合同約定為由，向丙公司主張擔保責任。丙公司在履行其對乙銀行的擔保責任后，向法院提起訴訟，要求行使對甲公司廠房的抵押權，并要求甲公司按約定支付違約金50萬元。
[爭議]
本案是一起典型的反擔保合同糾紛，在案件的審理中，對于反擔保合同中的違約條款的效力認定產(chǎn)生了分歧。一種意見認為，違約條款的約定是合同當事人意思自治的體現(xiàn)，是合同內容的一部分，按照合同自由原則，當事人有權利就合同的內容自行約定。若該約定是合同主體真實意思表示，亦未違反法律的強制性規(guī)定，就應予以認定。另一種意見則認為，該違約條款的約定違反了合同的相對性原則，法院應當否定該違約條款的效力。
[評析]
筆者同意后一種意見。違約條款的約定應堅持合同相對性原則，不能將本合同當事人違反他合同義務的行為作為本合同違約條款的約定對象。
合同的相對性理論堅持合同主要在特定的合同當事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與合同無關的第三人提出合同請求。合同的相對性主要包括合同主體的相對性、合同內容的相對性以及合同責任的相對性。其中合同責任的相對性包括違約責任的相對性，即違約責任只能在特定的合同當事人之間發(fā)生，合同以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。因此，堅持違約條款約定的相對性，亦是堅持合同相對性原則的重要體現(xiàn)。另外，從合同違約條款的本質來看，其是為了督促當事人履行合同中約定的義務，為確保合同義務履行而設置的。如果脫離了合同義務來設置違約條款，亦違背了違約條款設置的目的。將第三人違反合同義務或者將合同當事人在另一合同中違反的義務作為違約條款的對象加以規(guī)定，打破了合同主體間對待給付的對價，有違合同的正義原則。
在本案的反擔保合同關系中，甲公司作為反擔保合同的擔保人負有將廠房抵押給丙公司，并支付丙擔保傭金40萬元的義務；與甲公司相對應的丙的義務是為甲公司向乙銀行借款提供保證擔保。丙公司為借款提供擔保，即表示愿意承受甲不能按時還貸時的風險——作為擔保人承擔連帶責任。因此，在反擔保合同中與甲公司所負義務相對應的不僅是丙公司向銀行所作的保證承諾，當甲公司不能履行其還款義務時，丙作為保證人必須履行其保證義務。所以，當甲未能如約履行其對乙銀行的還貸義務時，相對于乙銀行來說，確屬違約行為，甲應按照借款合同的約定向銀行承擔違約責任。但是就反擔保合同關系來說，其相對于丙卻并未違約，相反此時正是丙公司履行其在反擔保合同中的保證義務之時，即向乙銀行承擔連帶保證責任。如果在甲、丙間的反擔保合同中需要設立違約條款的話，則僅能就甲、丙所應負的合同義務作為違約條款的對象。例如，當甲公司未能將廠房設定抵押于丙或者未能如期給付丙公司40萬元的擔保傭金，則甲構成違約。
因此，本案反擔保合同中的違約條款約定的對象并非是反擔保合同中甲公司應負的義務，而是甲公司在另一合同即借款合同中所負的義務。根據(jù)合同相對性原則，甲公司無需在反擔保合同中為自己在另一合同中的違約行為向反擔保合同的另一方承擔違約責任。當然，丙公司向甲公司追償時的費用及其他損失，例如，利息損失等應該由甲公司承擔，此點亦是甲公司違反其與乙銀行借貸合同規(guī)定，而對丙公司承擔的超出反擔保合同規(guī)定義務的唯一責任。
?
該內容對我有幫助 贊一個
我有類似問題？馬上聯(lián)系律師
律霸用戶端下載
及時查看律師回復
掃碼APP下載
掃碼關注微信公眾號
怎樣才能構成第三人代為履行？
2020-03-02泄密的代價
2020-03-06與小三的通話記錄可以作為離婚證據(jù)嗎
2020-03-17喝酒、喝醉也可能引發(fā)犯罪行為
2020-03-23什么是無效的合同，有效的工資？
2020-03-26委托合同解除要注意哪些問題
2020-03-26如何合法拿回加班工資
2020-04-02盜用其他公司域名犯法嗎
2020-04-09商號權是什么權利
2020-04-10房似錦對她的母親必須履行贍養(yǎng)義務么？
2020-04-14押一付三住了2天不想住房租可以退嗎
2020-04-23構成逃避商檢罪的要件有哪些
2020-04-27夫妻共同債務的范圍以及特征是什么？
2020-04-30構成拐賣婦女、兒童罪的要件是什么
2020-04-29二手房買賣網(wǎng)簽就是備案嗎
2020-04-29關于孩子撫養(yǎng)權的法律規(guī)定有哪些？
2020-04-29哪些情形可以更改孩子的撫養(yǎng)權？
2020-04-30玩忽職守，會有什么嚴重后果
2020-04-30子女撫養(yǎng)費應該如何支付？
2020-04-30離婚以后想要變更孩子撫養(yǎng)權怎么處理？
2020-04-30財產(chǎn)保全的期限多久？對象是什么？
2020-04-30最新夫妻共同財產(chǎn)分割有哪些規(guī)定？
2020-05-01訴訟離婚子女撫養(yǎng)權一般怎么判？
2020-05-01離婚協(xié)議書必須具備哪些內容？
2020-05-01訴訟離婚是否需要小孩出生證明？
2020-05-01小區(qū)物業(yè)費要漲價怎么解決
2020-05-03離婚以后子女撫養(yǎng)費可以要求變更嗎？
2020-05-04哪些情況的出現(xiàn)會引起婚姻關系終止？
2020-05-07申請公司注銷登記的情形有哪些
2020-05-09夫妻法院訴訟離婚的流程怎么走？
2020-05-11如何取得房屋所有權
2020-05-11離婚案件精神損害賠償計算標準
2020-05-12老板拖欠員工的工資經(jīng)濟補償金是多少？
2020-05-13街頭藝人唱歌屬于侵權么
2020-05-13交通事故鑒定費用是多少錢
2020-05-14遇到網(wǎng)絡誹謗：侵權責任如何認定
2020-05-14離婚起哪里辦手續(xù)?無法協(xié)議離婚怎么辦？
2020-05-15解決勞動爭議有哪些方式和勞動糾紛有哪些類型？
2020-05-15商業(yè)賄賂罪應該怎么樣認定？
2020-05-17與港澳臺同胞結婚流程是什么
2020-05-17