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寧波
單位能否以試用期內發現職工身體存在嚴重缺陷為由，解除勞動合同？
[案情]
劉某畢業于某會計中專學校。2003年，劉某因傷摘除了右腎。2004年4月，某國有企業招工。劉某報名參加該企業會計工作崗位的招聘。企業組織報名者到當地醫院體檢，在體檢過程中，劉某未說明自己的右腎被摘除，醫生也沒有檢查出來。經企業人事部門考核后，劉某被聘用并被安排在該企業在該企業會計室實習。雙方簽訂了為期3年的勞動合同，合同約定：劉某的工作內容為會計業務；試用期6個月。實習期間，劉某健康良好，能夠勝任工作。2004年6月，某國有企業獲悉：劉某的右腎被摘除，經醫院檢查核實后，該企業以劉某身體存在嚴重缺陷，不符合上級主管機關制定的《企業招工暫行條例規定》中關于招工身體方面的條件（新職工必須在身體方面沒有嚴重疾病或缺陷）為由,決定解除與劉某的勞動合同。劉某認為某國有企業擅自單方解除與自己的勞動合同，違反了《勞動法》，侵犯了自己的合法權益，向當地勞動爭議仲裁委員會提請仲裁。
[焦點]
本案的焦點是用人單位能否以試用期內發現職工身體存在嚴重缺陷為由，解除勞動合同。對此，有兩種不同的意見：
一種意見認為，劉某與某國有企業簽訂的勞動合同是當事人雙方的真實意思表示，合法有效。劉某曾經因傷摘除右腎，但其身體狀況尚未達到有嚴重缺陷的程度，而且劉某所從事的是會計工作，屬于腦力勞動，劉某目前的健康狀況和勞動能力能勝任該工作。實習期間的情況也證明了這一點。因此，應就認定劉某符合某國有企業招工方面的身體要求。某國有企業以劉某右腎被摘除，身體方面存在嚴重缺陷為由，單方面解除與劉某的勞動合同，理由不成立，違反了《勞動法》。對劉某要求撤銷某國有企業作出的解除勞動合同的決定，繼續履行勞動合同的訴訟請求應當予以支持。
另一種意見認為：劉某因傷摘除了右腎，在參加某國有企業的招工體檢時，未如實說明自己的身體健康狀況，向用人單位隱瞞了實情，致使某國有企業在不明真相的情況下將其錄用。試用期間，某國有企業獲悉劉某身體存在嚴重缺陷，不符合上級主管機關制定的《企業招工暫行規定》，按照《勞動法》的規定，“在試用期間被證明不符合合錄條件的”，用人單位可以解除勞動合同。某國有企業作出的解除與劉某勞動合同的決定符合法律規定，應當予以維持；劉某的訴訟請示不應當支持。
[評析]
按照《勞動法》第25條第一項規定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的……..”解決本案的關鍵是：劉某是否符合某國有企業的錄用條件。
在本案中，劉某報名參加某國有企業的招工，經用人單位組織體檢和進行考核后，劉某被錄用。雙方簽訂了為期3年的勞動合同，合同約定，劉某的工作內容是會計業務；試用期6個月。在試用期間，某國有企業發現劉某右腎被摘隊，認為其身體存在嚴重缺陷，不符合錄用條件，根據《勞動法》的規定，作出了解除與劉某的勞動合同的決定。劉某對某國有企業解除勞動合同的決定不服，雙方因此而發生爭議。而某國有企業主張劉某不符合錄用條件的依據是上級主管機關制定的《企業招工暫行規定》。根據該規定，企業招聘的新職工必須在身體方面沒有嚴重疾病或缺陷。某國有企業認為，劉某的右腎被摘除，屬于在身體方面存在嚴重缺陷，不符合錄用條件。因此，正確的認定缺少右腎是否屬于身體存在嚴重缺陷，是確定劉某是否符合錄用條件的前提。
《人體重傷鑒定標準》規定，傷害他人身體造成一腎摘除，屬于重傷。但此規定僅僅為傷害行為嚴重性的標準，而不是認定身體健康的標準，不能據此認為缺少一腎為身體存在嚴重缺陷。《普通高校招生體檢標準》規定：缺少一腎，但另一腎功能正常者，可以報告金融類大專院校。該規定表明，缺少一腎不會影響一個人正常的生活，學習，工作和參加社會活動的能力。某國有企業上級主管機關制定的《企業招工暫行規定》要求企業新招聘的職工必須在身體方面沒有嚴重疾病和缺陷，顯然也是從個人這些方面的能力來考慮的。嚴重的身體缺陷會影響個人的上述能力；如果對上述能力沒有影響，就不屬于嚴重的身體缺陷。因此，參照上述規定，劉某缺少一個腎，應當不在某國有企業上級主管機關制定的《企業招工暫行規定》所稱的“嚴重身體缺陷”的范圍之內。所以，某國有企業以劉某缺少一腎，在身體方面存在嚴重缺陷，不符合招工的身體條件為由，解除與劉某的勞動合同是錯誤的。劉某雖然缺少一腎，但健康狀況良好，所從事的工作為會計業務，屬于腦力勞動，是劉某的身體健康狀況所能勝任的。因此，劉某具有履行勞動合同的能力，符合用人單位的錄用條件。雙方所簽訂的勞動合同合法有效，應當繼續履行。對劉某要求撤銷某國有企業作出的解除勞動合同的決定，繼續履行勞動合同的訴訟請求應當予以支持。
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