“離婚補(bǔ)償”與“離婚賠償”的比較適用 ? ? ? ? ? ? ? ?作者：劉用律師 ?來源：法律網(wǎng) ? ? ? ?修改后的《婚姻法》確立了不少新的制度，使我國的婚姻家庭制度日臻完善，對于維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系，維護(hù)社會穩(wěn)定，促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)和社會進(jìn)步，起到了積極的推動作用。第40條確立的離婚補(bǔ)償制度和第46條確立的過錯損害賠償制度，即是兩種嶄新的制度。但由于法條對這兩項(xiàng)制度的規(guī)定極為原則，在具體案件的適用中，許多情形不甚明了。本文試將這兩種制度從不同的側(cè)面進(jìn)行比較研究，正確理解和把握它們的要義，以便在司法實(shí)踐中準(zhǔn)確地進(jìn)行適用。 　　一、“補(bǔ)償”與“賠償”之異同 　　（一）兩種制度的界定及其意義 　　《婚姻法》第40條規(guī)定：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”該條確立了我國的離婚補(bǔ)償制度。這一制度的建立，體現(xiàn)了對當(dāng)事人在婚姻與家庭中所作貢獻(xiàn)的客觀評價。婚姻和家庭生活，要求配偶雙方在感情、時間、精力、經(jīng)濟(jì)等各方面持續(xù)不斷地投入。但就多數(shù)婚姻而言，夫妻對婚姻家庭的貢獻(xiàn)與從中獲得的利益是不平衡的。實(shí)際生活中，承擔(dān)了較多家庭事務(wù)的一方，往往其職業(yè)發(fā)展和其他方面受到了較大牽制。而配偶他方，則基于對方的奉獻(xiàn)與犧牲，從婚姻家庭中獲得了巨大利益。一旦婚姻解除，以往為撫育子女、照顧老人和料理家務(wù)花費(fèi)大量心血的一方一無所獲；而另一方則躊躇滿志地拂袖而去。只有對經(jīng)濟(jì)地位較低一方實(shí)施救濟(jì)，社會的公平才能體現(xiàn)。 　　《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”該條確立了我國離婚過錯損害賠償制度。所謂離婚過錯損害賠償，指由于配偶一方的過錯，如實(shí)施了姘居、重婚、遺棄、虐待或謀殺配偶的行為，造成無過錯方物質(zhì)損失和精神痛苦，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚的，無過錯方有權(quán)向過錯方行使損害賠償請求權(quán)。某些離婚案件，由于一方當(dāng)事人的重大過錯而導(dǎo)致夫妻感情破裂，另一方當(dāng)事人因?yàn)閷Ψ降倪^錯在物質(zhì)和精神上遭受了明顯的損害，建立過錯損害賠償制度，使有過錯一方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無錯方得到特質(zhì)賠償和精神撫慰，有利于維護(hù)無過錯方的合法權(quán)益，促使當(dāng)事人在婚后自覺遵守婚姻制度的有關(guān)原則，珍惜并維護(hù)現(xiàn)存的婚姻關(guān)系。 　　（二）兩種制度的共同點(diǎn) 　　（1）必須在離婚時提出。離婚前，雙方還是合法的夫妻關(guān)系，沒有必要提出請求，且法院未介入，缺乏裁決者；（2）只能由一方提出，即法院只能支持一方的請求。補(bǔ)償制度中，不可能兩方都對家庭盡了較多義務(wù)，除基本相當(dāng)外，只能有一方較多、一方較少；賠償制度中，損害賠償只能由無過錯方提出，如果雙方均有過錯或雙方均無過錯，都不適用此制度。 　　（三）兩種制度的不同點(diǎn) 　　我們可以從以下五個方面，對二者的不同點(diǎn)進(jìn)行比較分析。 　　1、制定的依據(jù)不同。“補(bǔ)償”制度的確立，依據(jù)的是男女平等原則。男女平等原則體現(xiàn)在家庭中，不應(yīng)僅僅是使用自己姓名權(quán)利的平等、互相忠實(shí)、互相尊重的義務(wù)，對于共同財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、遺產(chǎn)的相互繼承權(quán)，還應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為對家庭承擔(dān)平等的義務(wù)。當(dāng)然，各個家庭有各自的不同情況，由于某種原因，夫妻的一方愿意將應(yīng)由對方承擔(dān)的家庭義務(wù)，如撫育子女、照顧老人、做飯、清潔衛(wèi)生等家務(wù)勞動的一部或全部承擔(dān)過來，給對方更多的精力去進(jìn)行個人深造、發(fā)展事業(yè)等等，當(dāng)然這種義務(wù)的承擔(dān)是以維持夫妻關(guān)系的存續(xù)為前提和期望的，一旦離婚，這種多承擔(dān)義務(wù)的期望值便驟減為零；而另一方因?yàn)閷Ψ蕉喑袚?dān)的義務(wù)卻獲得職位的升遷、職業(yè)聲譽(yù)的提高和財(cái)富的積累等有形或無形的資產(chǎn)。這些資產(chǎn)中凝聚著對方的汗水和勞動，所謂“軍功章，有我的一半，也有你的一半”，在婚姻關(guān)系解除時，把這部分從對方得到的資產(chǎn)補(bǔ)償給對方，正是男女平等原則的體現(xiàn)，符合民法的公平原則。而過錯損害賠償制度確立的依據(jù)則是婚姻本身的契約性質(zhì)。西方學(xué)者18世紀(jì)就指出婚姻是一種契約行為。雙方一旦結(jié)婚，就必須受某些條款的拘束，如果一方做出重婚、虐待、與他人同居等違反條款的事，導(dǎo)致契約的破裂，則應(yīng)賠償因此給對方造成的損失。 　　2、請求提起的條件不同。“補(bǔ)償”請求的提起，是因?yàn)橐环皆诨橐鲫P(guān)系存續(xù)期間對家庭和婚姻付出了較多義務(wù)，而對方因此在既得財(cái)產(chǎn)和可得財(cái)產(chǎn)的累積上與付出方形成了剪刀差，這種付出與離婚的原因沒有必然的因果關(guān)系；而“賠償”請求的提起，是因?yàn)閷Ψ降闹卮筮^錯給己方造成了明顯損害。這種過錯行為屬法定四種行為之一，且這種過錯行為直接導(dǎo)致了夫妻感情的破裂，與離婚有著必然的因果關(guān)系。如果一方有法定四種過錯行為，卻不是離婚的直接原因，或者雙方均有過錯并導(dǎo)致了離婚，則都無權(quán)提起賠償請求。 　　3、兩種制度救濟(jì)的對象不同。“補(bǔ)償”的救濟(jì)對象是為家庭和婚姻付出較多義務(wù)的一方，多為經(jīng)濟(jì)地位較低者：“賠償”制度的救濟(jì)對象是無過錯方，亦即受損害方，這一方不一定是經(jīng)濟(jì)地位較低者。 　　4、“補(bǔ)償”與“賠償”的內(nèi)容不同。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方因?qū)彝ザ喔冻隽肆x務(wù)而使己方所得財(cái)產(chǎn)或預(yù)期所得財(cái)產(chǎn)相對少于對方，故而提出要對方予以補(bǔ)償?shù)恼埱螅纱丝梢姡把a(bǔ)償”是基于財(cái)產(chǎn)分配的公平性，其內(nèi)容是物質(zhì)利益即財(cái)產(chǎn)利益。而過錯“損害賠償”制度則不同，賠償?shù)膬?nèi)容既有物質(zhì)利益的損失，也有精神利益的損失。在《婚姻法》46條所列請求損害賠償?shù)?種情形中，第（三）、（四）種情形含有物質(zhì)損害的內(nèi)容，如實(shí)施家庭暴力給對方造成的醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、誤工費(fèi)的損失，虐待、遺棄家庭成員時物質(zhì)上的限制等。四種情形中，更多的是精神損害，重婚、與他人同居侵犯的是配偶的忠實(shí)權(quán)，造成的損害主要是精神上的，實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄，侵犯的是配偶和家庭成員的生命健康權(quán)，也在一定程度上給無錯方造成了精神損害。 　　5、二者適用夫妻財(cái)產(chǎn)制的范圍不同。補(bǔ)償制度只適用于實(shí)行夫妻約定財(cái)產(chǎn)制雙方離婚時的情形，凡是實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制的夫妻，無論是一般共同制，或者婚后所得共同財(cái)產(chǎn)制，或者限定部分共同制，無論夫妻雙方對婚姻家庭貢獻(xiàn)差別多大，均不適用補(bǔ)償制度。過錯損害賠償制度則不受此限制，它既可以適用于約定財(cái)產(chǎn)制的夫妻，也可以適用于共同財(cái)產(chǎn)制的夫妻。 　　6、立法的側(cè)重點(diǎn)不同。離婚補(bǔ)償制度平等地適用男女雙方，但立法的側(cè)重點(diǎn)在于維護(hù)已婚婦女的合法權(quán)益。因?yàn)槭軅鹘y(tǒng)觀念的影響，現(xiàn)實(shí)生活中很少有丈夫超出法定義務(wù)，全力地、默默地支持妻子在社會上發(fā)展的情形。更常見的是已婚婦女們，自覺地或無奈地承擔(dān)起了主要的家庭照料責(zé)任，由于家庭生活占用的時間、精力較多，他們的社會發(fā)展往往受到了較大限制，配偶對方則因有較多的時間和精力投入社會發(fā)展獲得了較高的社會地位或者有了較大的謀生與賺錢能力，有了較好的發(fā)展前途。從救濟(jì)對象比例來看，補(bǔ)償制度更重在保護(hù)婦女的權(quán)益。離婚過錯損害賠償制度在平等地適用男女雙方的同時，立法的側(cè)重點(diǎn)在于懲罰過錯方、維護(hù)現(xiàn)有家庭的穩(wěn)定。《婚姻法》第4條規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重，家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明和婚姻家庭關(guān)系的義務(wù)。當(dāng)配偶一方實(shí)施《婚姻法》第46條列舉的4種行為時，就違背了《婚姻法》所確定的基本準(zhǔn)則，給對方造成了物質(zhì)損害和精神痛苦，只有對這些行為予以制裁，才能維系正常的社會主義婚姻家庭關(guān)系，從而倡導(dǎo)健康向上的社會主義道德風(fēng)尚。 　　7、目的不同。離婚補(bǔ)償制度的目的只有一個，可稱為“超支彌補(bǔ)”，即對配偶一方主要是女方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間給家庭作出的額外貢獻(xiàn)，給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù) “收支平衡”。離婚過錯損害賠償制度建立的目的主要有三：第一、填補(bǔ)損害。過錯方的物質(zhì)、精神損害，雖然不能完全用財(cái)產(chǎn)衡量，但是，一定財(cái)產(chǎn)的支付對受害人的物質(zhì)利益和精神痛苦，具有填補(bǔ)損害的作用。第二，慰撫受害方。即慰撫受害方的心靈，減輕其痛苦。雖然人的精神損害是難以用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)模秦?cái)產(chǎn)畢竟還是有價值的，在一定程度上可以滿足人的需要。由侵權(quán)人賠償受害人的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，平息或中止受害人的怨憤、報復(fù)等不良感情折磨，有助于受害人恢復(fù)身心健康。第三，制裁過錯方。讓過錯方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為的譴責(zé)和懲戒。這種制裁不僅是對侵權(quán)人的懲罰，而且對他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人預(yù)見自己的過錯行為將產(chǎn)生的不利后果，以減少這類侵權(quán)行為的發(fā)生，從而維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。 　　二、關(guān)于舉證責(zé)任問題 　　婚姻法屬民法范疇，訴訟中的舉證責(zé)任當(dāng)然適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。我國《民事訴訟法》第64條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”該項(xiàng)規(guī)定原則上也適用于“補(bǔ)償”和“賠償”制度，即提出“補(bǔ)償”或“賠償”請求的一方，對自己的主張負(fù)有舉證責(zé)任。 　　（一）補(bǔ)償請求權(quán)人的舉證責(zé)任 　　補(bǔ)償請求權(quán)人應(yīng)對下列事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：（1）夫妻雙方約定實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制；（2）請求權(quán)人對婚姻家庭作出了額外的貢獻(xiàn)；（3）相比較而言，被請求人的社會地位或經(jīng)濟(jì)地位明顯優(yōu)于請求權(quán)人；（4）被請求人有能力支付所請求的數(shù)額。我們認(rèn)為，只要請求權(quán)人能夠證明自己對婚姻家庭作出了額外（這種額外是明顯的）的貢獻(xiàn)、對方的社會地位或經(jīng)濟(jì)地位明顯優(yōu)于自己，就可以推定，這二者之間具有因果關(guān)系。當(dāng)然，補(bǔ)償請求的數(shù)額應(yīng)以被請求人有能力支付為限，否則，補(bǔ)償制度就會迷失其設(shè)立的目的。 　　（二）離婚過錯損害賠償請求權(quán)人的舉證責(zé)任 　　這里應(yīng)分別情形。在《婚姻法》第46條規(guī)定的（一）、（二）情形下，賠償請求權(quán)人須對以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：（1）對方與他人存在重婚姻、同居關(guān)系；（2）因?qū)Ψ脚c他人重婚、同居而導(dǎo)致的己方財(cái)產(chǎn)、身體、精神上的損害結(jié)果；（3）對方與他人重婚、同居行為與己方損害結(jié)果間的因果關(guān)系。根據(jù)最高院《證據(jù)規(guī)則》第九條第（三）項(xiàng)“根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)濟(jì)法則能推定出的另一事實(shí)”、“當(dāng)事人無需舉證證明”。除物質(zhì)損害外，一般而言，只要一方配偶與他人存在重婚同居關(guān)系即可推定相對方配偶因此而導(dǎo)致精神受到損害。因此，離婚損害賠償請求權(quán)人對于精神損害之結(jié)果與對方的重婚、同居行為間的因果關(guān)系等要件事實(shí)免于舉證。在上述由離婚損害賠償請求權(quán)人承擔(dān)證明責(zé)任的數(shù)項(xiàng)事實(shí)中，以第一項(xiàng)事實(shí)之證明最難，而證明姘居較之證明重婚更難。因?yàn)殒熬拥男袨榕c重婚相比具有隱蔽性，若對這一證據(jù)一味苛求，逼得請求權(quán)人大動干戈，闖入他人住宅尋找“鐵證”，容易使民事糾紛激化為刑事案件。我們認(rèn)為，對于隱蔽性較強(qiáng)的證據(jù)，亦可憑間接證據(jù)的鎖鏈加以推定，無需過錯方的自認(rèn)或直接證據(jù)。這樣更能體現(xiàn)該制度對過錯方利益的保護(hù)。 　　而在《婚姻法》第46條規(guī)定的（三）、（四）兩種情形中，得適用舉證責(zé)任倒置原則，即由過錯方舉證，證明某些行為自己并無過錯。家庭暴力，是指家庭成員一方對其他成員實(shí)施毆打、捆綁、禁閉、體罰等方法和強(qiáng)制手段，對其他成員從肉體上、精神上、性等方面進(jìn)行傷害、強(qiáng)迫和摧殘的行為。虐待家庭成員是指以打罵、限制人身自由、強(qiáng)迫過度勞作、有病不給診治等方式，從肉體、精神、性等方面對家庭成員折磨、迫害、摧殘的行為。遺棄是指家庭成員中有扶養(yǎng)義務(wù)的人，對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的成員，拒絕履行扶養(yǎng)義務(wù)的行為。由于這三種行為均具有家庭隱蔽性，一般無其他證人在場，要求提出請求方對受損害的過程進(jìn)行過細(xì)的證明是不現(xiàn)實(shí)的，因此，只要提出請求方證明受損害的結(jié)果，如傷痕、被過度折磨的病情證明、生活沒有來源等，即應(yīng)認(rèn)為完成了舉證義務(wù)，至于對請求方受損害的結(jié)果有沒有實(shí)施相應(yīng)的行為的舉證責(zé)任，則由另一方來承擔(dān)，如果該方舉不出自己無過錯或請求方有過錯的證據(jù)，則應(yīng)認(rèn)定請求方的請求成立，依法予以支持。 　　（三）法院依職權(quán)取證。 　　由于提出請求一方能力的限制或者其他一些原因，法院有時也應(yīng)根據(jù)請求方提供的線索，適用《民事訴訟法》第65條的規(guī)定依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。例如，在證明是否為照料老人付出較多義務(wù)時，老人出于某種考慮不愿向請求方提供證言，法院此時就可以職權(quán)進(jìn)行取證；在證明是否較多地協(xié)助另一方工作時，需要另一方單位和同事的證言，請求方也可能無法取得證據(jù)，法院亦應(yīng)行使取證權(quán)；還有，在認(rèn)定過錯損害賠償中，對于請求人提出的居委會、村委會有對方曾實(shí)施家庭暴力、虐待行為的調(diào)解記錄，或公安機(jī)關(guān)曾就上述行為進(jìn)行過調(diào)解、行政處罰等，法院均應(yīng)依職權(quán)前往調(diào)取有關(guān)證據(jù)。法院適當(dāng)行使調(diào)查權(quán)，有利于弄清事實(shí)，保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。 　　三、“補(bǔ)償”、“賠償”幅度的確定 　　法院審理離婚案件可以有多種結(jié)果，如原告撤訴、調(diào)解和好、判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解離婚和判決準(zhǔn)予離婚，只有當(dāng)調(diào)解離婚和判決準(zhǔn)予離婚時，才有考慮“補(bǔ)償”、“賠償”幅度的必要。而調(diào)解離婚則是婚姻破裂的雙方對財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)、住房的安排達(dá)成協(xié)議，如何“補(bǔ)償”，“賠償”多少，雙方完全自愿，好離好散，如果法院硬插一杠子，強(qiáng)調(diào)補(bǔ)償數(shù)額和賠償形式，則違反當(dāng)事人本意，也必定影響調(diào)解的達(dá)成。唯有判決離婚是在當(dāng)事人雙方就夫妻感情、財(cái)產(chǎn)分割等問題爭執(zhí)較大，有時意見強(qiáng)烈對立的情況下，法院依法作出的，此時才有確定 “補(bǔ)償”與“賠償”幅度的必要。這兩種幅度，《婚姻法》和最高院相關(guān)司法解釋均未作出規(guī)定，筆者結(jié)合司法實(shí)踐，談?wù)勛约旱挠^點(diǎn)。 　　（一）關(guān)于“補(bǔ)償”幅度 　　1、“補(bǔ)償”的來源是對家庭付出較少義務(wù)方的既得財(cái)產(chǎn)和可得財(cái)產(chǎn)。“補(bǔ)償”請求權(quán)方因家庭義務(wù)較多承擔(dān)，不但使己方實(shí)得財(cái)產(chǎn)減少而且由于放棄了進(jìn)修、深造的機(jī)會，使將來可得財(cái)產(chǎn)也明顯減少，而“補(bǔ)償”義務(wù)方由于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間得到對方的大力支持，有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)均得到了相當(dāng)?shù)姆e累，如果在離婚時僅考慮“補(bǔ)償”義務(wù)方有形資產(chǎn)的增加而忽視無形資產(chǎn)的積累，顯然不利于保護(hù)傳統(tǒng)意義上的家庭，對補(bǔ)償權(quán)利方來說也是不公平的。 　　2、“補(bǔ)償”的具體數(shù)額。考慮到該項(xiàng)責(zé)任的性質(zhì)是“補(bǔ)償”，故確定具體數(shù)額時應(yīng)與補(bǔ)償義務(wù)方的經(jīng)濟(jì)能力結(jié)合起來考慮，可以分為以下幾種情形：（1）一般情況下，補(bǔ)償義務(wù)方應(yīng)將婚后所得財(cái)產(chǎn)的三分之一至二分之一補(bǔ)償給對方。同時，當(dāng)只有一套住房時，優(yōu)先考慮分給多付出義務(wù)方；（2）如果補(bǔ)償請求方有證據(jù)證明其婚后因義務(wù)的多付出致使直接損失超過補(bǔ)償數(shù)，法院可依查實(shí)的情況，適當(dāng)提高補(bǔ)償額，但原則上不宜超過補(bǔ)償義務(wù)婚后所得財(cái)產(chǎn)的三分之二；（3）如果請求方多付出了義務(wù)，而對方并未因此增加自己的有形和無形資產(chǎn)，也就是說離婚時其資產(chǎn)總額還沒有請求方多，從“補(bǔ)償”本身的性質(zhì)是由多補(bǔ)給少來看，這種情況下不宜支持多付義務(wù)方的請求；（4）如果有證據(jù)證明補(bǔ)償義務(wù)方因?yàn)檎埱蠓降拇罅χС侄@得了巨大的無形資產(chǎn)，法院在判決時可判令補(bǔ)償義務(wù)方將婚后所得財(cái)產(chǎn)全部（與其職業(yè)密切相關(guān)的財(cái)產(chǎn)除外）補(bǔ)償給請求權(quán)方，甚至可適當(dāng)超出該財(cái)產(chǎn)數(shù)額作出判決（分期給付），這樣做可最大限度地鼓勵那些為家庭作出犧牲者，同時也不至于使補(bǔ)償義務(wù)方在承擔(dān)補(bǔ)償義務(wù)后無法維持基本生活水平。 　　（二）關(guān)于“賠償”的幅度 　　由于過錯損害賠償既有物質(zhì)財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容，又有精神損害的內(nèi)容，因此，確定“賠償”的幅度不應(yīng)以過錯方婚后分得財(cái)產(chǎn)為限，必要時其婚前、婚后個人財(cái)產(chǎn)、離婚后可得財(cái)產(chǎn)均可納入“賠償”的范圍。 　　1、過錯方喪失離婚后分得房屋的優(yōu)先權(quán)。（1）當(dāng)離婚雙方只有一套住房，且又無法分割時，則過錯方對因其過錯導(dǎo)致離婚后的住房困難，理應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任，無論產(chǎn)權(quán)房還是使用權(quán)房，皆喪失分得房屋的優(yōu)先權(quán)；（2）如果無過錯方在他處有住房，或具備自行解決住房的能力，而過錯方確需解決居住問題，則夫妻原住房可判決給過錯方，但無過錯方因此所受到的直接經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)按該住房當(dāng)?shù)厥袌鰞r的三分之二對價判令由過錯方給付；（3）如過錯方因撫育未成年子女而必須取得夫妻原住房的居住權(quán)，法院可在保護(hù)兒童和保護(hù)無過錯方之間酌情裁判，不受過錯方喪失原住房優(yōu)先權(quán)的限制。如無過錯方因此受到經(jīng)濟(jì)損失，按上述辦法處理。 　　2、損害賠償?shù)木唧w數(shù)額。確定具體數(shù)額可分兩個層次來考慮。第一個層次是物質(zhì)損害賠償部分。過錯方因家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員造成受害方物質(zhì)損害的，應(yīng)根據(jù)過錯方舉證、法院認(rèn)定的損失數(shù)額按實(shí)如數(shù)判令過錯方賠償；第二個層次是精神損害賠償部分。過錯方由于為法定行為而導(dǎo)致離婚并給無過錯方造成精神損害的，可根據(jù)最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條規(guī)定的六種因素綜合考慮，主要為下四個方面： 　　第一，精神損害程度。可以考慮受害人所遭受精神傷害和精神痛苦的程度，如出現(xiàn)憤怒、恐懼、焦慮、沮喪、悲哀、羞辱等情緒障礙；因精神和感情受到損害導(dǎo)致身體患重病；精神抑郁、恍惚；不思飲食與睡眠，影響工作和生活；因此精神分裂或其他精神病；自殺未遂；是否有后遺癥，等等。由于其損害結(jié)果涉及人的身體和精神方面，根據(jù)司法鑒定作出相應(yīng)判決。 　　第二、加害人過錯程度。過錯嚴(yán)重的，可能給受害人造成激忿、怨恨等情緒傷害。造成受害方精神利益損害大，為平復(fù)這種傷害，應(yīng)酌情增加撫慰金的數(shù)額，也體現(xiàn)制裁的程度。如果加害人只有輕微過失，受害人較容易諒解和容忍，制裁也應(yīng)較輕。 　　第三，具體的侵權(quán)情節(jié)。可以考慮加害人侵權(quán)行為方式、侵權(quán)行為的具體情節(jié)等確定其情節(jié)之輕重。如重婚與通奸相比，重婚過錯行為嚴(yán)重，侵權(quán)方式惡劣，屬情節(jié)惡劣。而通奸行為相對來說，其情節(jié)較輕。 　　第四，其他情節(jié)。如雙方結(jié)婚年限，雙方結(jié)婚時間長的，無過錯方對其婚姻具體生活投入較多，期待將來對方能夠回報的，因?qū)Ψ竭^錯一旦離婚，其未來預(yù)期收益期待破滅，離婚的痛苦加大，賠償金額相應(yīng)要多些。反之，結(jié)婚年限短的，賠償金相應(yīng)可少些。 　　具體到司法實(shí)踐中，可分為三個層次：（1）雙方締結(jié)婚姻的感情基礎(chǔ)較薄，或者一方是包辦、買賣婚姻、換門親等，婚后一直未能建立起夫妻感情，想離婚又迫于對方或雙方壓力，或者多次離婚均未成，而發(fā)生重婚、與他人同居行為的，法院依查明的事實(shí)，駁回?fù)p害賠償請求；（2）婚前基礎(chǔ)較好，婚后也建立起夫妻感情，但一方隨著職位的升遷或經(jīng)濟(jì)收入的提高見異思遷而發(fā)生重婚、與他人同居行為的，應(yīng)當(dāng)支持無錯方的請求。如果夫妻實(shí)行的是約定財(cái)產(chǎn)制，則賠償幅度宜掌握在過錯方婚后所得財(cái)產(chǎn)二分之一至三分之二之間，如此考慮是為了體現(xiàn)賠償制度的懲罰性；如果夫妻實(shí)行的是法定財(cái)產(chǎn)制，則賠償幅度應(yīng)掌握在離婚所應(yīng)分得財(cái)產(chǎn)的三分之一至二分之一之間；（3）過錯方實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員的行為導(dǎo)致離婚的，其賠償數(shù)額可控制在婚后所得財(cái)產(chǎn)或離婚時應(yīng)分得財(cái)產(chǎn)的二分之一以內(nèi)，但上述兩項(xiàng)財(cái)產(chǎn)過少，不足以消除無過錯方精神損害的不在此限。 　　需要強(qiáng)調(diào)的是，離婚損害賠償是由于過錯方的過錯行為所造成的損害賠償，應(yīng)由其個人承擔(dān)賠償責(zé)任，夫妻存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)不能成為賠償財(cái)產(chǎn)的來源。我們討論損害賠償幅度時，使用“離婚所應(yīng)分得財(cái)產(chǎn)”作為量化的參照，并不是指司法實(shí)踐中可以直接以財(cái)產(chǎn)分割上的傾斜來取代賠償，而是指在財(cái)產(chǎn)分割之后，由過錯方以個人的婚前財(cái)產(chǎn)、婚姻存續(xù)期間夫妻雙方約定的其個人財(cái)產(chǎn)和共同財(cái)產(chǎn)分割后屬于其個人財(cái)產(chǎn)來進(jìn)行賠償，不足部分予金錢給付，從而使賠償?shù)靡约皶r實(shí)現(xiàn)。 ? ?