十八? 精神損害撫慰金

　　[條文]

　　第十八條　受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。

　　精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。

　　[主旨]

　　本條規(guī)定的是造成人身損害時(shí)精神損害撫慰金賠償?shù)姆秶耙罁?jù)。

　　[釋義]

　　在侵害生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)的人身損害賠償中，會出現(xiàn)精神損害的問題，對這種損害亦應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償。本條對人身損害賠償中精神損害撫慰金的范圍及依據(jù)作了明確規(guī)定，這有助于對受害人及其他賠償權(quán)利人的全面保護(hù)。

　　（一）精神損害撫慰金賠償?shù)牡匚缓托再|(zhì)

　　1.精神損害撫慰金賠償在精神損害賠償中的地位

　　將《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的精神損害撫慰金賠償制度，擴(kuò)大適用到一切人身傷害領(lǐng)域，并且包括對身體權(quán)侵害的領(lǐng)域，建立完整的精神損害撫慰金賠償制度，是最高司法機(jī)關(guān)關(guān)于精神損害賠償司法解釋的功勛，人身損害賠償司法解釋又對此加以明確。

　　在一般的理解上，撫慰金與精神損害賠償是同一或者近似的概念，系指對財(cái)產(chǎn)權(quán)以外之非財(cái)產(chǎn)上的損害，即精神上的損害，給付相當(dāng)金額，以賠償損害之謂。 從嚴(yán)格的意義上說，精神損害賠償與撫慰金賠償并不是完全同一的概念。從精神損害賠償?shù)慕Y(jié)構(gòu)上分析，它是由精神利益的損害賠償和撫慰金賠償這兩個(gè)部分構(gòu)成的。從精神損害賠償制度的發(fā)展演變歷史觀察，從它產(chǎn)生的萌芽階段，就可以發(fā)現(xiàn)其分成這兩個(gè)部分的傾向；隨著社會文明的進(jìn)步和法律文化的發(fā)展，終至構(gòu)成了今日精神損害賠償?shù)膬?nèi)在結(jié)構(gòu)。

　　精神利益的損害賠償，主要是對精神性人格權(quán)損害的民事救濟(jì)手段，保護(hù)的對象是名譽(yù)權(quán)、人身自由權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)、貞操權(quán)以及一般人格權(quán)等人格權(quán)。

　　對人身傷害所造成的精神痛苦的撫慰金賠償，是對物質(zhì)性人格權(quán)損害造成精神痛苦的民事救濟(jì)手段，保護(hù)的對象是民事主體不受精神創(chuàng)傷的權(quán)利。因而它只能對自然人適用，不能對法人適用。當(dāng)自然人的身體、健康、生命權(quán)受到損害，除應(yīng)當(dāng)賠償其財(cái)產(chǎn)上的損害以外，對其本人或親屬造成的精神痛苦和精神創(chuàng)傷，應(yīng)以一定數(shù)額的金錢予以撫慰。就人身傷害而言，撫慰金適用于三種場合：一是對身體權(quán)侵害造成精神痛苦的；二是對健康權(quán)損害造成精神痛苦的；三是侵害生命權(quán)對其近親屬的救濟(jì)。

　　精神損害賠償制度之所以出現(xiàn)這樣的內(nèi)在結(jié)構(gòu)，原因是這一制度保護(hù)的客體——人格權(quán)的復(fù)雜性和可劃分性所決定的。民法發(fā)展到今天，對民事主體確定的人格權(quán)達(dá)十幾種，構(gòu)成了龐大的人格權(quán)體系。但盡管它們是那樣的復(fù)雜、繁多，卻可以用最簡單的方法劃分為兩大類，即依人格權(quán)的存在方式為標(biāo)準(zhǔn)，分為物質(zhì)性人格權(quán)和精神性人格權(quán)。前者依托于自然人的物質(zhì)實(shí)體，是自然人對于物質(zhì)性人格要素的不轉(zhuǎn)讓性支配權(quán)。 后者以觀念的形態(tài)存在，是公民法人對其精神性人格要素的不轉(zhuǎn)讓性支配權(quán)的總稱。 對這兩種不同的人格權(quán)進(jìn)行民法上的保護(hù)，依據(jù)它們的不同特點(diǎn)，采取的方法當(dāng)然也不會相同。對物質(zhì)性人格權(quán)侵害，會造成財(cái)產(chǎn)上的損害和精神上的痛苦，因而要賠償財(cái)產(chǎn)損失和撫慰金。對于精神性人格權(quán)的侵害，也會造成一定程度的財(cái)產(chǎn)損害，同時(shí)造成精神利益的損害，對財(cái)產(chǎn)損害當(dāng)然要進(jìn)行賠償，對于精神利益損害可以用精神損害賠償?shù)姆椒ǎ枰员Ｗo(hù)。正因?yàn)槿绱耍駬p害賠償制度必然形成以上兩種結(jié)構(gòu)。

　　2.精神損害撫慰金賠償?shù)男再|(zhì)

　　對于精神損害撫慰金賠償?shù)男再|(zhì)，有兩種不同的看法。一種認(rèn)為它是民法制裁方式，一種認(rèn)為它是民法上損害賠償請求權(quán)。

　　我們認(rèn)為，精神損害撫慰金賠償是兩種性質(zhì)兼而有之。從撫慰金的基本性質(zhì)上看，它是民法賦予人身傷害的受害人對造成精神痛苦的一項(xiàng)保護(hù)性民事權(quán)利，屬于損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。相對應(yīng)的，就是加害人的賠償精神損害的義務(wù)。因而稱其為民法上損害賠償請求權(quán)的性質(zhì)，自是毫無疑問。從另一個(gè)角度講，這種賠償義務(wù)以國家強(qiáng)制力為后盾，以承擔(dān)民事責(zé)任為保障，認(rèn)其為民事制裁當(dāng)然也無問題。

　　總之，精神損害撫慰金賠償是侵權(quán)行為法規(guī)定的侵權(quán)民事責(zé)任的組成部分，是一種具體的侵權(quán)責(zé)任方式。

　　（二）精神損害撫慰金賠償責(zé)任的構(gòu)成和適用

　　1.撫慰金賠償責(zé)任構(gòu)成

　　精神損害撫慰金賠償責(zé)任既然為民法上的損害賠償請求權(quán)性質(zhì)，就是債的關(guān)系，當(dāng)債務(wù)人不履行撫慰金賠償義務(wù)時(shí)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　構(gòu)成精神損害撫慰金賠償責(zé)任的基礎(chǔ)，是首先構(gòu)成侵害身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)的賠償責(zé)任。在這個(gè)基礎(chǔ)上，再須有受害人受有精神上的痛苦，并且該種精神痛苦與加害人侵權(quán)行為有因果關(guān)系時(shí)，精神損害撫慰金賠償責(zé)任即為構(gòu)成。

　　賈國宇因卡式爐爆炸而燒傷一案判決書在論述這種侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成理由時(shí)認(rèn)為，“根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定的原則和司法實(shí)踐掌握的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際損失除物質(zhì)方面外，也包括精神損失，即實(shí)際存在的無形的精神壓力與痛苦，其通常表現(xiàn)為人格形象與人體特征形象的毀損所帶來的不應(yīng)有的內(nèi)心卑屈與羞慚。本案原告賈國宇在事故發(fā)生時(shí)尚未成年，身心發(fā)育正常，燒傷造成的片狀疤痕對其容貌產(chǎn)生了明顯影響，并使其勞動能力部分受限，嚴(yán)重地妨礙了她的學(xué)習(xí)、生活和健康，除肉體痛苦外，無可置疑地給其精神造成了伴隨終生的悔憾和殘痛，甚至可能導(dǎo)致該少女心理情感、思想、行為的變異，其精神受到的損害是顯而易見的，必須給予撫慰與賠償。賠償額度則要考慮當(dāng)前社會普遍生活水準(zhǔn)、侵害人過錯(cuò)程度及其償付能力和受害人的損失狀況等因素。”這些論述，雖然文字有些晦澀，但所提出的依據(jù)是符合這樣的要求的。

　　受害人受有精神痛苦，諸如精神上、肉體上苦痛，因喪失肢體而攪亂生活之苦痛，因容貌損傷以致將來婚姻、就業(yè)困難之精神上苦痛，由于失業(yè)、廢業(yè)或不得不轉(zhuǎn)業(yè)之苦痛，因后遺癥而對將來所生精神上苦痛， 以及致人死亡的近親屬為喪失親人而遭受的精神上的苦痛者，均是。精神痛苦的受害人，應(yīng)當(dāng)包括兩種，一種是侵害身體、健康權(quán)的直接受害人，即受人身侵害、人身傷害的受害人；另一種是侵害生命權(quán)死亡人的近親屬，一般認(rèn)為包括直接受害人的父母、子女和配偶。這兩種人在精神上因侵權(quán)行為而受有痛苦時(shí)，享有精神損害撫慰金賠償?shù)恼埱髾?quán)。在賈國宇案，受害人是賈國宇本人，其精神痛苦是容貌毀損所帶來的伴隨終生的痛苦，學(xué)業(yè)上的影響，以及對今后工作機(jī)會、工作能力等方面的影響。在這種情況下，只考慮直接受害人的撫慰，而不像侵害生命權(quán)的救濟(jì)那樣考慮其近親屬的撫慰。

　　該種精神上的痛苦，應(yīng)為侵害身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)行為產(chǎn)生的結(jié)果，即二者為因果關(guān)系。該種侵權(quán)行為，應(yīng)符合法定構(gòu)成要件，當(dāng)這種侵權(quán)行為與受害人上述精神痛苦的損害具有因果關(guān)系時(shí)，該種撫慰金賠償責(zé)任構(gòu)成要件就完全具備。在賈國宇案的判決中，正確地認(rèn)定了兩名被告的過失行為與賈國宇人身傷害所造成的精神痛苦之間的因果關(guān)系，并將其作為確定精神損害撫慰金賠償?shù)目陀^基礎(chǔ)，是正確的。

　　2.精神損害撫慰金賠償?shù)倪m用范圍

　　精神損害撫慰金賠償?shù)倪m用范圍，包括以下三個(gè)方面：

　　（1）侵害身體權(quán)

　　對于身體權(quán)的侵害究竟以何種方法救濟(jì)，《民法通則》沒有明文規(guī)定，最高法院關(guān)于精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屪隽艘?guī)定，這就是賠償精神撫慰金。侵害身體權(quán)，往往不會造成嚴(yán)重人身傷害的后果，因而不會有或很少有造成財(cái)產(chǎn)損失的可能。對此，以賠償撫慰金作為救濟(jì)的主要方法，輔之以財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)予賠償?shù)姆椒ǎ亲詈玫倪x擇。

　　（2）侵害健康權(quán)

　　凡是侵害健康權(quán)造成精神痛苦和精神創(chuàng)傷的，無論是否造成殘疾，都應(yīng)當(dāng)予以撫慰金賠償。對此，最高法院關(guān)于精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屢呀?jīng)做出了肯定的解釋。

　　（3）侵害生命權(quán)

　　侵害生命權(quán)的后果，在于直接受害人死亡和其近親屬親人的喪失。因此，不法侵害他人致死者，受害人之父母、子女及配偶所受精神上之痛苦，實(shí)較普通權(quán)利被侵害時(shí)為甚，自不可不給與相當(dāng)金額，以資慰撫。 請求權(quán)人的范圍，以死者死亡時(shí)為限，包括胎兒在內(nèi)。即或請求權(quán)人為年幼或精神病人，一般也包括在內(nèi)。

　　上述三種情況，撫慰金賠償請求權(quán)由權(quán)利人專有行使，均為專屬權(quán)利。前兩種的直接受害人為權(quán)利人，明文規(guī)定不得讓與或繼承；后一種侵害生命權(quán)的撫慰金請求權(quán)人，本身就是直接受害人的第一順序的繼承人，因而沒有必要加以規(guī)定。上述三種撫慰金請求權(quán)均為專屬其請求權(quán)人自身所行使，原則上都不得讓與或繼承。

　　（三）撫慰金賠償辦法?

　　人身損害賠償司法解釋明確規(guī)定了，“受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。”因此，在精神損害撫慰金的確定上應(yīng)當(dāng)以精神損害賠償司法解釋為準(zhǔn)。

　　1.基本原則和應(yīng)當(dāng)注意的問題

　　（1）基本原則

　　確定精神損害撫慰金賠償數(shù)額的基本原則，一種認(rèn)為“由法院依痛苦之程度而自由酌定，” 一種意見認(rèn)為“由法院斟酌各種情形定其數(shù)額”。 筆者曾經(jīng)提出精神損害賠償?shù)摹盎痉椒ㄊ怯扇嗣穹ㄔ赫遄冒讣娜壳闆r，確定賠償金額”。 這一方法，對于確定精神損害撫慰金的賠償數(shù)額，也是適用的。

　　具體應(yīng)當(dāng)斟酌的情況，最高法院曾經(jīng)提出應(yīng)當(dāng)包括“侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、侵權(quán)行為的具體情節(jié)、給受害人造成精神損害的后果等”。 最高法院在關(guān)于精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屩校P(guān)于斟酌的情節(jié)又規(guī)定為：“（一）侵權(quán)人的過錯(cuò)程度；（二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（三）侵權(quán)行為所造成的后果；（四）侵權(quán)人的獲利情況；（五）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；（六）受訴法院所在地平均生活水平。”后一個(gè)司法解釋的規(guī)定更為全面。

　　在決定精神損害撫慰金賠償?shù)臄?shù)額的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)這些情況，酌定撫慰金數(shù)額。

　　（2）應(yīng)當(dāng)注意的問題

　　按照最高人民法院關(guān)于精神損害賠償司法解釋的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。這一解釋是不是針對撫慰金賠償?shù)挠?jì)算問題而為，文字表述還不十分明確。但是從解釋的邏輯而言，是明確的。這樣，在處理交通事故的殘疾賠償金和死亡賠償金的問題上，就有賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不一致的問題。按照現(xiàn)在的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是各用各的規(guī)定。這里就有一個(gè)不同的精神損害撫慰金，由于執(zhí)行的法律法規(guī)確定的標(biāo)準(zhǔn)不同，數(shù)額也有不同的問題。對于這種不公平的結(jié)果，不知該如何解決。

　　我們原先認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況，考慮最高法院司法解釋的不同規(guī)定，適當(dāng)?shù)挠兴鶇^(qū)別，但是，不應(yīng)當(dāng)有很大的差別。總的原則，應(yīng)當(dāng)向最高額的賠償標(biāo)準(zhǔn)靠近，逐漸改變這種狀況，使案件的處理更加合理。 現(xiàn)在隨著人身損害賠償司法解釋的出臺，對于有關(guān)的賠償項(xiàng)目作了統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)以此為準(zhǔn)，在該司法解釋未作規(guī)定時(shí)，再依上面的意見處理。

　　尤其應(yīng)當(dāng)注意的是，隨著人身損害賠償司法解釋在殘疾賠償金、死亡賠償金性質(zhì)上立場的改變，將其明確認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)損失的賠償。在今后的司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)依據(jù)人身損害賠償司法解釋第二十五條、第二十九條的規(guī)定辦理，這樣在賠償?shù)臄?shù)額上更加有利于賠償權(quán)利人。

　　2.侵害身體權(quán)的撫慰金賠償

　　確定侵害身體權(quán)的撫慰金賠償，現(xiàn)在還沒有很多經(jīng)驗(yàn)，需要在實(shí)踐中積累。現(xiàn)在可以考慮的辦法，就是按照一般的精神損害賠償?shù)霓k法，決定侵害身體權(quán)撫慰金的賠償數(shù)額。

　　確定這種撫慰金，主要應(yīng)考慮：一是受害人所受的精神痛苦程度，應(yīng)考慮侵害身體的地點(diǎn)、場合，受害人的自身感受，等等；二是加害人的過錯(cuò)程度；三是具體的侵害情節(jié)；四是受害人的身份資歷。根據(jù)以上具體情況，綜合算定。

　　侵害身體權(quán)的撫慰金確定的總的原則，可以考慮賠償?shù)臄?shù)額相當(dāng)于侵害健康權(quán)的撫慰金數(shù)額，但應(yīng)考慮侵害身體權(quán)一般較難獲得其他財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)那闆r，因而不可過低，與侵害健康權(quán)的撫慰金賠償數(shù)額大抵相當(dāng)即可。

　　對侵害身體權(quán)造成經(jīng)濟(jì)利益損失的，可以考慮：

　　（1）堅(jiān)持財(cái)產(chǎn)損失全部賠償?shù)脑瓌t，侵權(quán)行為造成受害人身體權(quán)的損害，損失了醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)以及其他損失的，應(yīng)當(dāng)全部賠償。對于這樣的賠償，應(yīng)當(dāng)與侵害健康權(quán)的賠償是一樣的。

　　（2）對于侵害身體權(quán)，造成難以計(jì)算的價(jià)值損失的，應(yīng)當(dāng)參照相當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)計(jì)算。例如，侵害身體，非法抽血等形式的侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)按照所收取的血的數(shù)量和價(jià)格做標(biāo)準(zhǔn)，適當(dāng)高于這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)確定賠償數(shù)額。沒有辦法計(jì)算的，則可以做估價(jià)，以估價(jià)作為賠償計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)。在侵害身體權(quán)所造成的受害人的間接利益損失的場合，還要考慮對其所損失的間接利益，給予賠償。例如，對手模特（即以手作為展示首飾的模特）的手指甲等造成損害，并不造成健康權(quán)損害的，是侵害身體權(quán)，在賠償?shù)臅r(shí)候，應(yīng)當(dāng)計(jì)算受到侵害以后損失的間接利益，予以賠償。

　　在司法實(shí)踐中關(guān)于侵害身體權(quán)精神損害賠償問題，在具體數(shù)額上存在爭議。比如，1998年7月8日上午十時(shí)許，當(dāng)上海外國語大學(xué)學(xué)生錢緣離開四川北路店時(shí)，店門口警報(bào)器鳴響，該店一女保安員上前阻攔錢緣離店，并引導(dǎo)錢緣穿行三處防盜門，但警報(bào)器仍鳴響，錢緣遂被保安人員帶入該店辦公室內(nèi)。女保安用手提電子探測器對錢緣全身進(jìn)行檢查，確定錢緣在髖部帶有磁信號。在女保安員及另一女文員在場的情況下，錢緣解脫褲扣接受女保安的檢查。店方未檢查出錢緣身上帶磁信號的商品，允許錢緣離店。1998年7月20日，錢緣起訴到上海市虹口區(qū)人民法院，以自己在四川北路店無端遭到搜身，被兩次脫褲檢查，使自己心理受到極大傷害為由，要求屈臣氏公司公開登報(bào)賠禮道歉，賠償精神損失費(fèi)人民幣50萬元。屈臣氏公司四川北路店辯稱，因錢緣出店門引起警報(bào)器鳴叫后才對其進(jìn)行必要的檢查，不存在侵權(quán)行為。一審法院判決被告上海屈臣氏日用品有限公司四川北路店應(yīng)向錢緣賠禮道歉，判決被告上海屈臣氏日用品有限公司四川北路店應(yīng)賠償錢緣精神等損失費(fèi)人民幣25萬元；被告上海屈臣氏日用品有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。被告不服，隨后上訴至上海市第二中級人民法院，二審法院判決撤銷一審法院判決，判決上海屈臣氏日用品有限公司應(yīng)向錢緣賠禮道歉，并應(yīng)對錢緣精神損害賠償人民幣1萬元。在本案中錢緣的身體權(quán)受到侵害無疑，引起最大爭議的是一審法院破天荒地判決25萬元的巨額精神損害賠償是否符合中國國情，而二審改判賠償1萬元是否合理。我們認(rèn)為對此應(yīng)當(dāng)綜合考慮，既要考慮受害人受到損害的嚴(yán)重程度，又要考慮加害人的主觀惡性，最終應(yīng)當(dāng)由審理案件的法官進(jìn)行自由裁量。

　　3.侵害健康權(quán)的撫慰金賠償

　　侵害健康權(quán)的撫慰金賠償，就是殘疾受害人因精神痛苦而受到的賠償，也稱之為精神損害撫慰金。

　　在賈國宇侵害健康權(quán)撫慰金賠償案件中，確定的賠償數(shù)額是10萬元人民幣。這個(gè)數(shù)額基本上是合適的。也有些學(xué)者和專家認(rèn)為，賠償數(shù)額還可以再高一些，例如到15萬元或者20萬元，也是可以的。在具體精神損害撫慰金的確定上，應(yīng)當(dāng)參照最高人民法院精神損害賠償司法解釋第十條規(guī)定的各項(xiàng)因素進(jìn)行酌定。所應(yīng)考慮的，主要是受害人所受到的痛苦程度，再考慮其他計(jì)算侵害健康權(quán)撫慰金賠償?shù)囊蛩兀枚ㄙr償數(shù)額。具體的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)不超過殘疾賠償金的數(shù)額。

　　4.侵害生命權(quán)的撫慰金賠償

　　侵害生命權(quán)時(shí)的精神損害撫慰金賠償，目的是慰藉失去親人的被害人的父母、子女及配偶所受精神上的痛苦。在具體精神損害撫慰金的確定上，應(yīng)當(dāng)參照最高人民法院精神損害賠償司法解釋第十條規(guī)定的各項(xiàng)因素進(jìn)行酌定。

　　（四）精神損害撫慰金賠償?shù)淖屌c或繼承

　　精神損害撫慰金具有以下特質(zhì)：一、痛苦系因被害人之人格權(quán)或身份權(quán)受到侵害而引起；二、痛苦之有無純?yōu)橹饔^，因被害人之感受而不同；三、痛苦，縱有之，亦將依附于被害人之主體而存在，并隨死亡而消逝。 基于精神損害撫慰金賠償?shù)倪@些特殊性質(zhì)，一般認(rèn)為其行使具有專屬性，不得讓與或繼承，這也為立法所肯定，如德國民法典第847條，該條的立法理由為：被害人受有非財(cái)產(chǎn)上之損害時(shí)，其所忍受之痛苦，隨其死亡而俱逝，被害人常由其未覺受有損害或因個(gè)人事故不行使賠償請求權(quán)時(shí)，如仍需繼承人主張之，有違事理。 人身損害賠償司法解釋第十八條第二款中也規(guī)定“精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。”

　　但是需要注意的是，撫慰金請求權(quán)不得讓與或者繼承是一般原則，但是在特定情形下，精神損害撫慰金請求權(quán)還是可以讓與或繼承的。這是因?yàn)椋駬p害撫慰金是通過金錢的形式來表現(xiàn)的，在本質(zhì)上依然是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)允許轉(zhuǎn)讓或繼承。這也是為其他立法例所規(guī)定的，如我國臺灣地區(qū)“民法典”第195條規(guī)定：“不法侵害他人之身體、健康、名譽(yù)、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節(jié)重大者，被害人雖非財(cái)產(chǎn)上之損害，亦得請求賠償相當(dāng)之金額。其名譽(yù)被侵害者，并得請求恢復(fù)名譽(yù)之適當(dāng)處分。前項(xiàng)請求權(quán)，不得讓與或繼承。但以金額賠償之請求權(quán)已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。前兩項(xiàng)規(guī)定，于不法侵害他人基于父、母、子、女、或配偶關(guān)系之身份法益而情節(jié)重大者，準(zhǔn)用之。”人身損害賠償司法解釋本條也借鑒此立法例作了規(guī)定，即本條第二款：“精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。”

　　精神損害撫慰金請求權(quán)可以讓與或繼承只能在以下兩種情形下：一是賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償；二是賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴。承諾系指承認(rèn)某種義務(wù)的存在，并同意履行。基于承諾產(chǎn)生精神損害撫慰金請求權(quán)讓與或繼承的可能，對此應(yīng)當(dāng)有特定的要求，主要有以下方面：首先，在承諾的當(dāng)事人方面，承諾的主體必須是賠償義務(wù)人，承諾的對象是被害人或者死者近親屬，即賠償權(quán)利人；其次，在承諾的形式方面為要式行為，既可以是賠償義務(wù)人的單方法律行為，給被害人或死者的近親屬出具承諾書，也可以由賠償義務(wù)人與受害人或者死者近親屬簽訂賠償協(xié)議，但必須是書面的，否則視為沒有承諾；再次，承諾的內(nèi)容方面，指的是對被害人或者死者的近親屬遭受的精神損害給予金錢賠償，而且承諾的賠償金額應(yīng)當(dāng)是明確的，否則視為沒有承諾。只有符合前述要求，承諾才會產(chǎn)生精神損害撫慰金請求權(quán)的讓與或繼承。起訴，是指向法院表示請求賠償意思的要式行為。至于起訴方面的要求，應(yīng)當(dāng)符合民事訴訟法關(guān)于起訴的具體要求，而且還必須是賠償權(quán)利人提起起訴，所請求的是金額確定的精神損害撫慰金。當(dāng)然，在這兩者情形下，無論何種情形都必須是發(fā)生在精神損害撫慰金請求權(quán)讓與或繼承之前，否則不產(chǎn)生讓與或繼承的可能。

　　[問題]

　　人身損害賠償司法解釋在本條對精神損害撫慰金作出了規(guī)定，但綜觀這個(gè)司法解釋關(guān)于精神損害撫慰金的規(guī)定，其同以前的一些法律和司法解釋存在較大差異。其中，對殘疾賠償金、死亡賠償金等原先理論上和司法解釋上認(rèn)為是精神損害撫慰金性質(zhì)的賠償，在性質(zhì)認(rèn)定上出現(xiàn)了變化。具體有以下依據(jù)：

　　首先，最高人民法院副院長黃松有在最高人民法院公布《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》新聞發(fā)布會上的講話中明確指出：“《解釋》將‘死亡賠償金’的性質(zhì)確定為收入損失的賠償，而非 ‘精神損害撫慰金’。”

　　其次，人身損害賠償司法解釋將殘疾賠償金與死亡賠償金規(guī)定在第十七條，而將精神損害撫慰金規(guī)定在第十八條，在邏輯上給人一種死亡賠償金與殘疾賠償金不屬于精神損害撫慰金的感覺。如果認(rèn)為殘疾賠償金與死亡賠償金是精神損害撫慰金的話，就不會作此分立條文式的規(guī)定，否則就是邏輯上的矛盾。

　　再次，人身損害賠償司法解釋第三十二條明確規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》第一百三十一條以及本解釋第二條的規(guī)定，確定第十九條至第二十九條各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)損失的實(shí)際賠償金額。前款確定的物質(zhì)損害賠償金與按照第十八條第一款規(guī)定確定的精神損害撫慰金，原則上應(yīng)當(dāng)一次性給付。”這一條文明確地將殘疾賠償金與死亡賠償金認(rèn)定為對財(cái)產(chǎn)損失的實(shí)際賠償，認(rèn)為其性質(zhì)上是物質(zhì)損害賠償金，不屬于精神損害撫慰金。

　　值得注意的是，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第九條明確規(guī)定：“精神損害撫慰金包括以下方式：（一）致人殘疾的，為殘疾賠償金；（二）致人死亡的，為死亡賠償金；（三）其他損害情形的精神撫慰金。”這與人身損害賠償司法解釋的立場是相抵觸的。精神損害賠償司法解釋將殘疾賠償金和死亡賠償金的性質(zhì)認(rèn)為是精神損害賠償，而人身損害賠償司法解釋不再將殘疾賠償金和死亡賠償金的性質(zhì)認(rèn)為是精神損害撫慰金，而是將其認(rèn)定為殘疾者家庭和死者家庭整體減少的的家庭收入，性質(zhì)上為財(cái)產(chǎn)損失。對此，在最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》中，認(rèn)為根據(jù)人身損害賠償司法解釋第三十六條的規(guī)定，受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，不得適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第九條的規(guī)定。 這實(shí)際上也意識到了這兩個(gè)司法解釋之間的沖突，這雖然在法律適用上可以解決問題，但這種解釋在學(xué)理上是否科學(xué)合理，有待進(jìn)一步的探討。