(1)進(jìn)入現(xiàn)場說強(qiáng)調(diào)以犯罪人進(jìn)入到現(xiàn)場為標(biāo)準(zhǔn)來作為不法行為的開始標(biāo)準(zhǔn),但行為人進(jìn)入了現(xiàn)場到實(shí)施犯罪行為,需要一定的時間間隔,而且我們很難判斷行為人究竟是要實(shí)施犯罪還是其他,很難判斷行為的方式,而此時實(shí)施防衛(wèi)行為似乎不太適時。因此,該說側(cè)重保護(hù)了防衛(wèi)人利益,但忽視了犯罪人的一些的權(quán)利。有其不合理性。
(2)直接面臨說強(qiáng)調(diào)要直接面臨不法侵害人時才可以開始防衛(wèi)行為,這是不利于保護(hù)防衛(wèi)人利益的,可能等到直接面臨時,往往會來不及防衛(wèi)就已經(jīng)遭受侵害了,此時,在時間要求上過于苛刻,不利于正當(dāng)防衛(wèi)的實(shí)施。
(3)著手說有其一定的合理性,但有時難以認(rèn)定怎樣才算著手,而且對于一些突發(fā)性的犯罪,往往從著手到行為的結(jié)束需要的時間很短暫,而此時要求犯罪人開始著手才實(shí)施防衛(wèi)行為似乎不妥。只有在那些有預(yù)謀的,有計(jì)劃的故意犯罪中采取著手說比較適宜。
(4)綜合說恰好解決了上述觀點(diǎn)的不足之處,即原則上以行為人著手實(shí)施犯罪行為作為不法行為開始的標(biāo)準(zhǔn),但當(dāng)法益面臨被侵犯的緊急危險時,可以采取防衛(wèi)行為。這既有利于充分保障防衛(wèi)者的利益,同時也兼顧了犯罪人的一些應(yīng)有利益,因此比較合理。
基于此,筆者認(rèn)為采取綜合說比較適當(dāng)。
關(guān)于不法侵害的結(jié)束時間,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是法益被繼續(xù)侵害的危險已經(jīng)消除,即行為人離開現(xiàn)場或者主動中止犯罪,或者被制服已不存在繼續(xù)侵害的可能性,已經(jīng)沒有能力再次侵害時,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不法侵害已經(jīng)結(jié)束了,因?yàn)閷τ陔x開現(xiàn)場并不表明行為人就一定放棄了繼續(xù)犯罪,同樣還會再次出現(xiàn)在現(xiàn)場,只要有其能力,就不能排除其危險,而且對于有些犯罪往往會繼續(xù)性現(xiàn)象,出現(xiàn)暫時的假終止,而實(shí)際上只是暫時的中止了犯罪,而非犯罪的結(jié)束。
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