案情:張某系陜西省咸陽市電腦彩票A投注站銷售員。2009年7月30日,彩民王某持中獎彩票到該站兌獎,張某以手工輸入彩票串碼方式為王某查詢兌獎。操作中,張某故意輸錯一位串碼,隨后以彩票未中獎答復王某,待王某離開后,張某利用未退出的電腦系統竊取王某中獎彩票串碼,變造中獎彩票一份,并連夜趕到二十公里外的B投注站,謊稱彩票被孩子涂畫壞了(不易機讀核實),自己等著用錢,并向B投注站銷售員李某許諾200元,要求兌獎,李某按照張某的提示輸入串碼,確認中獎5000元后予以兌付。后王某持中獎彩票到C投注站詢問時,發現該彩票獎金已被兌付,遂報案。
分歧意見:對張某的行為該如何定性,有兩種不同意見。
第一種意見認為:張某的行為構成盜竊罪。張某以非法占有為目的,竊取王某中獎彩票串碼,背著彩票獎金所有人王某,秘密取得5000元獎金,使王某喪失了獎金所有權。張某的行為符合刑法關于盜竊罪的構成要件,應以盜竊罪定罪處罰。
第二種意見認為:張某的行為構成詐騙罪。張某以非法占有為目的,采取編造孩子涂畫彩票謊言、變造中獎彩票等手段,虛構事實,隱瞞真相,使李某信以為真,未依規定全面審查彩票,自愿兌付5000元獎金,從而騙取公私財物。至于張某竊取王某彩票串碼,只是為實現騙獎準備條件,如果沒有其他手段共同作用,僅靠竊取的串碼無法占有福彩獎金,故張某的行為符合刑法關于詐騙罪的構成要件,應以詐騙罪定罪處罰。
評析:筆者同意第二種意見。作為侵犯財產類最常見的犯罪,盜竊和詐騙往往交織在一起,不易分辨。從理論上講,盜竊罪和詐騙罪最根本的區別在于取得被害人財物的手段不同:盜竊罪是以秘密竊取的方式取得被害人財物。詐騙罪則是以虛構事實或者隱瞞真相的方法騙取被害人財物。在竊和騙手段交織使用的情況下,一方面要看行為人取得被害人財物時起主要作用的手段是騙還是竊,如果最終取得財物靠的是騙,就應當定詐騙罪,反之則是盜竊罪。另一方面,要看被害人是否因陷入錯誤認識而自愿將財物交付給行為人,盜竊罪則不存在被害人自愿將財物交給行為人的問題。因此,正確認定本案性質的關鍵是先確定被害人,然后認定行為人取得財物時所使用的主要手段。
王某是5000元福彩獎金的所有權人,其所持有的中獎彩票是該獎金的所有權憑證。但是,在獎金未兌付前,王某還未占有獎金,即所有權尚未實現,這時獎金歸福彩中心管理,福彩中心是福彩獎金的持有人。只有當兌獎時間超過規定的60日期限出現棄獎或因彩票污損、涂改等因素按規定不得兌獎時,獎金才歸福彩中心所有。本案王某持有中獎彩票尚未兌取獎金,本案所涉5000元獎金是李某與B投注站暨福彩中心代為保管、臨時持有的財物。李某輕信張某謊言,粗心大意,未全面認真審查張某變造的中獎彩票并依規定收回中獎彩票,致使5000元福彩獎金未能正常發放,李某及B投注站負有賠償王某獎金的義務,福彩中心也應負連帶責任,所以本案的被害人是福彩中心B投注站,李某只是被害方內部導致獎金被騙的直接責任人。
而從行為人取得財物的手段上看,張某為了實現非法占有5000元福彩獎的目的,先利用工作之便竊取彩民王某中獎彩票串碼,再變造中獎彩票完成了非法占有福彩獎金的準備工作;然后到B投注站編造謊言,使李某未識別出變造的假彩票,產生只要串碼正確就不會出差錯的錯誤認識,主動兌付了5000元福利彩票獎金。所以,張某最終取得被害人財物靠的是以騙為主要內容的手段,并非秘密取得福彩獎金。綜上,該案的正確定性應當是詐騙而不是盜竊,對張某應以詐騙罪定罪處罰。
(作者單位:陜西省旬邑縣人民檢察院)
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