真題復(fù)習(xí)是司考沖刺階段必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)其考點(diǎn)的掌握也是一個(gè)重要目標(biāo)，因此，律霸網(wǎng)小編在這里將民法歷年真題分享給大家，以幫助各位考生對(duì)真題的考點(diǎn)銘記于心，在司法考試時(shí)更加得心應(yīng)手。

51.根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個(gè)人房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可進(jìn)行征收，實(shí)現(xiàn)國(guó)家、集體和個(gè)人利益的統(tǒng)一

B.征收須依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，保證程序公正

C.對(duì)失地農(nóng)民須全面補(bǔ)償，對(duì)失房市民可予拆遷補(bǔ)償，合理考慮不同訴求

D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護(hù)正當(dāng)利益和民生

【答案】ABD

【考點(diǎn)】征收

【解析】選項(xiàng)A、B正確。《物權(quán)法》第四十二條第一款規(guī)定，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。《物權(quán)法》第四十二條第三款規(guī)定，征收單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)（而非可以）依法給予拆遷補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個(gè)人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。

52.下列哪些情形屬于無(wú)效合同？（）

A.甲醫(yī)院以國(guó)產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價(jià)賣給乙

B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時(shí)避稅，將實(shí)際成交價(jià)為100萬(wàn)元的房屋買賣合同價(jià)格寫為60萬(wàn)元

C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補(bǔ)償乙50萬(wàn)元

D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機(jī)以低價(jià)收購(gòu)甲收藏的1幅名畫，甲無(wú)奈與乙簽訂了買賣合同

【答案】BC

【考點(diǎn)】合同的效力

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《合同法》第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的，合同無(wú)效。本項(xiàng)中，甲醫(yī)院雖然以國(guó)產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價(jià)賣給乙，但其行為并沒有損害到國(guó)家利益。因此，該買賣合同不屬于無(wú)效合同。另外，《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。據(jù)此可知，甲醫(yī)院與乙簽訂的合同屬于可變更、可撤銷合同。

選項(xiàng)B正確。《合同法》第五十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，合同無(wú)效。本項(xiàng)中，甲乙簽訂的房屋買賣合同，從形式上看是合法的，但其目的是為了避稅。屬于以合法形式掩蓋非法目的的情況，該合同無(wú)效。

選項(xiàng)C正確。《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第三條規(guī)定，人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國(guó)家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。據(jù)此可以，“代孕”合同是違反相關(guān)法律法規(guī)的合同，屬于無(wú)效合同。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。本項(xiàng)中，乙的行為屬于乘人之危，該合同應(yīng)屬于可變更、可撤銷合同，而非無(wú)效合同。

53.下列哪些情形屬于代理？（）

A.甲請(qǐng)乙從國(guó)外代購(gòu)1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬

B.甲請(qǐng)乙代購(gòu)茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙的辯護(hù)人

D.甲介紹歌星乙參加某演唱會(huì)，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議

【答案】ABC

【考點(diǎn)】代理

【解析】代理有狹義、廣義之分。狹義代理僅指代理人以本人的名義進(jìn)行的代理，即直接代理，也稱顯名代理；廣義的代理，還包括間接代埋，即代理人以自己名義實(shí)施民事法律行為，而后將該行為效果間接歸于本人的代理，也稱隱名代理。我國(guó)民法通則規(guī)定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又規(guī)定了間接委托，間接承認(rèn)了隱名代理。

選項(xiàng)A正確。乙以自己的名義為甲代購(gòu)名牌飲具，構(gòu)成隱名代理。

選項(xiàng)B正確。乙以甲的名義為甲代購(gòu)茶葉，構(gòu)成顯名代理。

選項(xiàng)C正確。甲接受法院的指定為乙提供辯護(hù)，實(shí)際上構(gòu)成訴訟代理。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。甲的角色是介紹和媒介服務(wù)，構(gòu)成居間而非代理。

54.甲委托乙采購(gòu)一批電腦，乙受丙誘騙高價(jià)采購(gòu)了一批劣質(zhì)手機(jī)。丙一直以銷售劣質(zhì)手機(jī)為業(yè)，甲對(duì)此知情。關(guān)于手機(jī)買賣合同，下列哪些表述是正確的？（）

A.甲有權(quán)追認(rèn)

B.甲有權(quán)撤銷

C.乙有權(quán)以甲的名義撤銷

D.丙有權(quán)撤銷

【答案】ABC

【考點(diǎn)】無(wú)權(quán)代理、合同欺詐

【解析】選項(xiàng)A正確。《合同法》第四十八條第一款規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。本案中，甲委托乙采購(gòu)的是電腦，乙買的卻是手機(jī)，屬于超越代理權(quán)訂立合同的情況，該合同屬于效力待定的合同，甲享有追認(rèn)權(quán)。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。本案中，乙因受丙的欺詐而與丙訂立手機(jī)買賣合同，因此，受損害方甲有權(quán)撤銷該合同，而欺詐方丙無(wú)權(quán)撤銷。

選項(xiàng)C正確。乙是甲的代理人，乙有權(quán)以甲的名義代甲行使撤銷權(quán)。

55.甲公司向乙銀行借款100萬(wàn)元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)

B.丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

C.乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任

D.戊承擔(dān)保證責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

【答案】ABC

【考點(diǎn)】連帶共同抵押，連帶共同保證

選項(xiàng)A正確。《擔(dān)保法解釋》第七十五條第二款規(guī)定，同一債權(quán)有兩個(gè)以上抵押人的，當(dāng)事人對(duì)其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個(gè)財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。本案中，丙、丁對(duì)其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額和順序沒有約定，構(gòu)成連帶共同抵押。因此，乙銀行行使抵押權(quán)時(shí)無(wú)份額和先后順序的限制。

選項(xiàng)B正確。《擔(dān)保法解釋》第七十五條第三款規(guī)定，抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。據(jù)此可知，丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額。

選項(xiàng)C正確。《擔(dān)保法解釋》第十九條第一款規(guī)定，兩個(gè)以上保證人對(duì)同一債務(wù)同時(shí)或者分別提供保證時(shí)，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。本案中，保證人戊、己與債權(quán)人沒有約定保證份額，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。該法第二十條第一款規(guī)定，連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。據(jù)此可知，乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《擔(dān)保法解釋》第二十條第二款規(guī)定，連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)。據(jù)此可知，戊承擔(dān)保證責(zé)任后應(yīng)先向債務(wù)人進(jìn)行追償，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑傧蜻B帶共同保證人己追償。

56.甲將1套房屋出賣給乙，已經(jīng)移轉(zhuǎn)占有，沒有辦理房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。現(xiàn)甲死亡，該房屋由其子丙繼承。丙在繼承房屋后又將該房屋出賣給丁，并辦理了房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙雖然沒有取得房屋所有權(quán)，但是基于甲的意思取得占有，乙為有權(quán)占有

B.乙可以對(duì)甲的繼承人丙主張有權(quán)占有

C.在丁取得房屋所有權(quán)后，乙可以以占有有正當(dāng)權(quán)利來(lái)源對(duì)丁主張有權(quán)占有

D.在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于其所有權(quán)請(qǐng)求乙返還房屋

【答案】ABCD

【考點(diǎn)】占有

【解析】選項(xiàng)A、B正確。有權(quán)占有是指基于法律上的原因，可對(duì)物進(jìn)行的占有。乙是基于買賣合同而占有該房屋，因此乙的占有屬于有權(quán)占有，乙可以對(duì)甲的繼承人丙主張有權(quán)占有。

選項(xiàng)C正確。丙在繼承房屋后，又將房屋出賣給丁，且為丁辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，因此，丁取得房屋的所有權(quán)。但是乙對(duì)房屋的占有屬于有權(quán)占有，因此，乙可以以占有有正當(dāng)來(lái)源對(duì)丁主張有權(quán)占有。

選項(xiàng)D正確。《物權(quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。本案中，在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于所有權(quán)請(qǐng)求乙返還房屋。

57.甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強(qiáng)行進(jìn)入該房屋居住。借款到期后，甲無(wú)力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？（）

A.請(qǐng)求甲行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)，防止抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值的減少

B.請(qǐng)求甲將對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)

D.可以依據(jù)抵押權(quán)直接對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)

【答案】AB

【考點(diǎn)】抵押權(quán)保全請(qǐng)求權(quán)

【解析】選項(xiàng)A正確。《物權(quán)法》第一百九十三條規(guī)定，抵押人的行為足以使抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。本案中，甲怠于行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)，致抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人乙銀行可以行使保全請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求甲停止其不作為的行為，對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)。

《物權(quán)法》第一百九十五條第一款規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議。據(jù)此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權(quán)，將房屋價(jià)值高于債權(quán)額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權(quán)后，就享有了對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)。

達(dá)成這個(gè)協(xié)議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請(qǐng)求甲將對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，因此選項(xiàng)B正確。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《合同法》第七十三條第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。據(jù)此可知，代位權(quán)行使的基礎(chǔ)是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，而“返還原物請(qǐng)求權(quán)”是物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，不能代位行使。另外，本案中，甲對(duì)丙不享有到期債權(quán)，相反丙對(duì)甲享有到期債權(quán)，因此，從此種角度講，也不符合代位權(quán)的行使條件。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，“返還原物請(qǐng)求權(quán)”行使的主體是物的所有權(quán)人及合法占有人。本案中，抵押權(quán)人乙銀行既不是抵押房屋的所有權(quán)人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無(wú)權(quán)直接依據(jù)抵押權(quán)來(lái)對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)。

58.丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯(cuò)車，丙未理睬。某日，丙騎車購(gòu)物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（）

A.丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車而占有，屬于無(wú)權(quán)占有人

B.甲告知丙騎錯(cuò)車前，丙修車的必要費(fèi)用，乙應(yīng)當(dāng)償還

C.無(wú)論丙是否知道騎錯(cuò)車，乙均有權(quán)對(duì)其行使占有返還請(qǐng)求權(quán)

D.對(duì)于乙車的毀損，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABCD

【考點(diǎn)】占有

【解析】選項(xiàng)A正確。無(wú)權(quán)占有是指無(wú)本權(quán)的占有。丙將乙的車錯(cuò)認(rèn)為甲車，屬于無(wú)權(quán)占有。

選項(xiàng)B正確。《物權(quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。本案中，甲在告知丙騎錯(cuò)車前，丙屬于善意占有，善意占有人對(duì)于因維護(hù)占有物支出的必要費(fèi)用，有權(quán)請(qǐng)求償還。

選項(xiàng)C正確。無(wú)權(quán)占有人在本權(quán)人請(qǐng)求返還原物時(shí)，有返還的義務(wù)。

選項(xiàng)D正確。在占有物毀損、滅失的時(shí)候，占有人對(duì)于返還請(qǐng)求人負(fù)有賠償責(zé)任。

59.甲公司對(duì)乙公司享有5萬(wàn)元債權(quán)，乙公司對(duì)丙公司享有10萬(wàn)元債權(quán)。如甲公司對(duì)丙公司提起代位權(quán)訴訟，則針對(duì)甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)？（）

A.有權(quán)主張乙公司對(duì)甲公司的抗辯

B.有權(quán)主張丙公司對(duì)乙公司的抗辯

C.有權(quán)主張代位權(quán)行使中對(duì)甲公司的抗辯

D.有權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告

【答案】ABC

【考點(diǎn)】代位權(quán)

【解析】選項(xiàng)A正確。《合同法解釋（一）》第十八條第二款規(guī)定，債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。據(jù)此可知，在甲公司對(duì)丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，若債務(wù)人乙公司對(duì)債權(quán)人甲公司享有抗辯，次債務(wù)人丙公司可對(duì)甲公司主張。

選項(xiàng)B正確。《合同法解釋（一）》第十八條第一款規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。據(jù)此可知，在甲公司對(duì)丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，如次債務(wù)人丙公司對(duì)債務(wù)人乙公司享有抗辯，次債務(wù)人丙公司可對(duì)甲公司主張。

選項(xiàng)C正確。如果債權(quán)人甲公司提起的代位權(quán)訴訟具有程序上的瑕疵，則被告次債務(wù)人丙公司享有程序上的抗辯（如管轄權(quán)異議等），亦可對(duì)債權(quán)人甲公司主張。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《合同法解釋（一）》第十六條第一款規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未經(jīng)債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。據(jù)此可知，丙公司有權(quán)要求法院追加乙公司為第三人，但是無(wú)權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告。

60.甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬(wàn)元。后因國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購(gòu)房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無(wú)權(quán)處分

B.乙公司有權(quán)請(qǐng)求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

C.丙有權(quán)請(qǐng)求解除合同

D.甲公司只需將20萬(wàn)元本金返還給丙

【答案】BC

【考點(diǎn)】商品房買賣合同、情事變更

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。本案中，雖然甲公司和乙公司簽訂了商品房包銷合同，但是甲公司仍然對(duì)其開發(fā)的房屋享有所有權(quán)。因此，甲公司將房屋出賣給丙的行為不屬于無(wú)權(quán)處分。

選項(xiàng)B正確。《商品房買賣合同解釋》第二十一條規(guī)定，出賣人自行銷售已經(jīng)約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請(qǐng)求出賣人賠償損失的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。

選項(xiàng)C正確。《合同法解釋（二）》第二十六條規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。本案中，由于國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購(gòu)房資格，此情形構(gòu)成情事變更，且導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。因此，丙有權(quán)請(qǐng)求解除合同。

由于情事變更不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人，因此雙方都無(wú)需承擔(dān)違約責(zé)任，故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。（選項(xiàng)D有爭(zhēng)議）選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《商品房買賣合同解釋》第二十三條規(guī)定，商品房買賣合同約定，買受人以擔(dān)保貸款方式付款、因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以請(qǐng)求解除合同和賠償損失。因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求解除合同，出賣人應(yīng)當(dāng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息或者定金返還買受人。本案中，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由致使商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，丙行使解除權(quán)后，甲公司應(yīng)當(dāng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息返還丙，而不是僅僅返還本金20萬(wàn)。

61.甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1，000萬(wàn)元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價(jià)為1億元，但雙方私下約定的工程造價(jià)為8，000萬(wàn)元，均未約定工程價(jià)款的支付時(shí)間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的？（）

A.1，000萬(wàn)元墊資應(yīng)按工程欠款處理

B.有權(quán)要求甲公司支付1，000萬(wàn)元墊資自7月1日起的利息

C.有權(quán)要求甲公司支付1億元

D.有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息

【答案】ABCD

【考點(diǎn)】建設(shè)工程施工合同

【解析】選項(xiàng)A正確。《建設(shè)工程施工合同糾紛解釋》第六條第二款規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。本題中，甲公司與乙公司未對(duì)墊資進(jìn)行約定，因此，應(yīng)按照工程欠款處理。

選項(xiàng)C正確。《建設(shè)工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。據(jù)此可知，甲公司與乙公司之間應(yīng)按照一億元結(jié)算工程價(jià)款。

選項(xiàng)B、D正確。《建設(shè)工程施工合同糾紛解釋》第十七條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息支付工程欠款利息。另外，該法第十八條第（一）項(xiàng)規(guī)定，利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，建設(shè)工程已實(shí)際交付的，應(yīng)付款時(shí)間為交付之日。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司支付1，000萬(wàn)元墊資（按工程欠款處理）自7月1日起的利息及1億元（工程欠款）自7月1日起的利息。

《建設(shè)工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)定

62.王某創(chuàng)作歌曲《唱來(lái)唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？（）

A.甲航空公司購(gòu)買該正版錄音制品后在飛機(jī)上播放供乘客欣賞

B.乙公司購(gòu)買該正版錄音制品后進(jìn)行出租

C.丙學(xué)生購(gòu)買正版的錄音制品后用于個(gè)人欣賞

D.丁學(xué)生購(gòu)買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播

【答案】ABD

【考點(diǎn)】著作鄰接權(quán)

【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，錄制者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利。選項(xiàng)C中，學(xué)生丙購(gòu)買正版的錄音制品用于個(gè)人欣賞，屬于合理使用，不屬于侵權(quán)行為。

63.居住在A國(guó)的我國(guó)公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（）

A.甲的小說必須在我國(guó)或A國(guó)發(fā)表才能受我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付報(bào)酬

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報(bào)酬

【答案】ACD

【考點(diǎn)】著作權(quán)的保護(hù)

【解析】選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。《著作權(quán)法》第二條第一款規(guī)定，中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。據(jù)此可知，甲的小說無(wú)論是否發(fā)表，均受我國(guó)著作權(quán)法的保護(hù)。

選項(xiàng)B說法正確。演繹作品，又稱派生作品，是指在已有作品的基礎(chǔ)上，經(jīng)過改編、翻譯、注釋、整理等創(chuàng)造性勞動(dòng)而產(chǎn)生的作品。因此，乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品。

選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。《著作權(quán)法》第十二條規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。因此，丙將翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本時(shí)，不僅要征得乙的同意并向其支付報(bào)酬，還要征得甲的同意并向其支付報(bào)酬。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。《著作權(quán)法》第三十五條規(guī)定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。據(jù)此可知，丁雜志社不僅要向丙支付報(bào)酬，還應(yīng)向甲、乙支付報(bào)酬。

64.工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（）

A.王某利用業(yè)余時(shí)間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司

B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請(qǐng)權(quán)屬于王某

C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，其專利申請(qǐng)權(quán)屬于王某

D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請(qǐng)權(quán)均屬于乙公司

【答案】BCD

【考點(diǎn)】職務(wù)發(fā)明、專利權(quán)的歸屬

【解析】《專利法》第六條第一款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

《專利法實(shí)施細(xì)則》第十一條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：

（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（三）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

專利法第六條所稱本單位，包括臨時(shí)工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對(duì)外公開的技術(shù)資料等。

選項(xiàng)A說法正確。王某是甲公司負(fù)責(zé)研發(fā)電腦鼠標(biāo)的工程師，其在公司的職責(zé)就是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，因此，即便其是利用業(yè)余時(shí)間研發(fā)的新電腦鼠標(biāo)，也屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。該發(fā)明創(chuàng)造屬于職務(wù)發(fā)明，專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司。

選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。王某是甲公司負(fù)責(zé)研發(fā)電腦鼠標(biāo)的工程師，其在公司的職責(zé)就是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，即便其沒有利用公司的資金、設(shè)備、零部件等技術(shù)條件，但其也無(wú)法避免的會(huì)利用到其在工作中從公司內(nèi)部了解到的技術(shù)資料。因此，其研發(fā)出的新的電腦鼠標(biāo)，依然屬于職務(wù)發(fā)明，該發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。

選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出的新型手機(jī)屬于職務(wù)發(fā)明，其專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。如果王某辭職后應(yīng)聘到乙公司，一年內(nèi)在乙公司研發(fā)出新鼠標(biāo)，則該新鼠標(biāo)的專利申請(qǐng)權(quán)屬于甲公司，而非屬于乙公司。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造分為兩類，執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造和主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。執(zhí)行本單位所完成的發(fā)明創(chuàng)造，包括三種情況：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作以外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退休、調(diào)離原單位后或者勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)和取得的專利歸發(fā)明人或設(shè)計(jì)人所在的單位。

65.甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨(dú)創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費(fèi)者熟知，聲譽(yù)良好。乙公司知道甲公司沒有注冊(cè)“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標(biāo)使用并搶先注冊(cè)。該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)經(jīng)商標(biāo)局初步審定并公告。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（）

A.甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標(biāo)局提出異議，反對(duì)核準(zhǔn)乙公司的注冊(cè)申請(qǐng)

B.如“逍遙樂”被核準(zhǔn)注冊(cè)，甲公司有權(quán)主張先用權(quán)

C.如“逍遙樂”被核準(zhǔn)注冊(cè)，甲公司有權(quán)向商標(biāo)局請(qǐng)求撤銷該商標(biāo)

D.甲公司有權(quán)向法院起訴請(qǐng)求乙公司停止使用并賠償損失

【答案】BCD

【考點(diǎn)】商標(biāo)權(quán)

【解析】選項(xiàng)A說法正確。《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定，對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。據(jù)此可知，甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標(biāo)局提出異議，反對(duì)核準(zhǔn)乙公司的注冊(cè)申請(qǐng)。

選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。商標(biāo)先用權(quán)，是指在別人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前，自己非以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的，已將與別人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)使用于其指定商品相同或類似的商品之上，當(dāng)別人申請(qǐng)時(shí)，該商標(biāo)作為與自己業(yè)務(wù)有關(guān)的商標(biāo)已馳名，在此情況下，自己有權(quán)繼續(xù)使用該商標(biāo)。我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》中沒有關(guān)于商標(biāo)先用權(quán)的規(guī)定，因此，甲公司無(wú)權(quán)主張先用權(quán)。

選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。《商標(biāo)法》第四十一條第二款規(guī)定，已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。該法第三十一條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。據(jù)此可知，甲公司應(yīng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)請(qǐng)求撤銷該商標(biāo)，而不是向商標(biāo)局請(qǐng)求撤銷該商標(biāo)。

本題中，選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。甲公司不是“逍遙樂”商標(biāo)的所有權(quán)人，其無(wú)權(quán)向法院起訴請(qǐng)求乙公司停止使用并賠償損失。

66.甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑，其個(gè)人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結(jié)婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現(xiàn)金。下列哪些表述是正確的？（）

A.戊可代位繼承

B.戊、丁無(wú)權(quán)繼承現(xiàn)金

C.丙、丁為第一順序繼承人

D.丙無(wú)權(quán)繼承房屋

【答案】AC

【考點(diǎn)】代位繼承、法定繼承

【解析】選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《繼承法》第十一條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。本案中，乙因病先于甲死亡，因此，其晚輩直系血親戊可以代位繼承，既可以代位繼承甲的房產(chǎn)與現(xiàn)金。另外，《繼承法》第十二條規(guī)定，喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。本案中，乙死亡后，由丁接替乙贍養(yǎng)甲，丁屬于對(duì)甲盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳，可以作為第一順序繼承人繼承甲的房產(chǎn)與現(xiàn)金。

選項(xiàng)C正確。《繼承法》第十條第一款規(guī)定，第一順序繼續(xù)人包括：配偶、子女、父母。據(jù)此可知，丙屬于甲的第一順序繼承人。另外，根據(jù)《繼承法》第十二條的規(guī)定，乙可以作為甲的第一順序繼承人。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。代位繼承只能適用于法定繼承，遺囑繼承和遺贈(zèng)不適用代位繼承。本案中，乙先于甲死亡，雖然甲立有遺囑，將其個(gè)人房產(chǎn)全部給乙，但是戊不能根據(jù)遺囑全部代位繼承甲的房產(chǎn)。該房產(chǎn)作為法定繼承的遺產(chǎn)，由各繼承人進(jìn)行繼承，其中包括丙。

67.小偷甲在某商場(chǎng)竊得乙的錢包后逃跑，乙發(fā)現(xiàn)后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場(chǎng)廁所的丙，因商場(chǎng)地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（）

A.小偷甲應(yīng)當(dāng)賠償丙的損失

B.商場(chǎng)須對(duì)丙的損失承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任

C.乙應(yīng)適當(dāng)補(bǔ)償丙的損失

D.甲和商場(chǎng)對(duì)丙的損失承擔(dān)連帶責(zé)任

【答案】CD

【考點(diǎn)】侵權(quán)行為

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第三十七條規(guī)定，賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。據(jù)此可知，對(duì)于丙的損失應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)賠償責(zé)任，商場(chǎng)對(duì)丙的損失承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。