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寧波
侵犯肖像權(quán)的行為要如何認定
營利目的的實現(xiàn)必然以客觀的行為為依托，才具備實現(xiàn)的可能性。營利目的作為一個主觀上的構(gòu)成要件，也必須或者說只能從表現(xiàn)營利目的的客觀行為來把握和認定。利用別人肖像來營利即利用肖像人在長期中積累的知名度、美譽度、吸引力，或著影響力，通過對其肖像的利用起到將他們的號召力、好感度轉(zhuǎn)移到利用人產(chǎn)品或服務(wù)上，實現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)品(服務(wù))上市的短期市場要求，比如短期渠道建立要求，短期消費者嘗試產(chǎn)品的要求，能夠?qū)崿F(xiàn)短期銷量的提升。同時當肖像人和企業(yè)產(chǎn)品的個性切合度比較高的時候，也可以實現(xiàn)長期品牌的增值。
常見侵犯公民肖像權(quán)的行為，主要是未經(jīng)本人同意，以營利為目的使用他人肖像做商業(yè)廣告、商品裝潢、書刊封面及印刷掛歷等。對于利用公民肖像做商品裝潢、印刷掛歷比較好認定，實踐中最難認定的當屬商業(yè)廣告和書刊封面的認定。司法實踐中此類案件爭議往往在于一方認為是商業(yè)廣告而另一方認為是新聞報道。筆者認為，應(yīng)當以“時空定格”來認定是否屬于新聞報道。作為新聞的肖像屬于特定的歷史時刻與當時的社會背景，屬于特定的歷史事件(新聞事件)。正因肖像與特定意義公共時間相結(jié)合才成為具有新聞報道價值得事件，因此對其肖像的使用不能夠脫離特定的歷史時刻與當時的社會背景。使用公民肖像不能使公眾將此肖像與特定的歷史事件相結(jié)合相聯(lián)系，而使公眾誤認為與侵權(quán)人的產(chǎn)品(服務(wù))或活動相關(guān)，那么可以認定侵權(quán)人借他人肖像營利目的的存在。
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