啟蒙前夜——中世紀(jì)歐洲：刑法的矮子和刑法學(xué)的侏儒

中世紀(jì)是一個(gè)并非嚴(yán)密的術(shù)語(yǔ)，從寬泛的意義而言，它是指從西羅馬帝國(guó)滅亡到以文藝復(fù)興、地理大發(fā)現(xiàn)和宗教改革為標(biāo)志的現(xiàn)代歐洲興起大約1000年的時(shí)間間隔。西羅馬帝國(guó)滅亡以后，羅馬文明被稱(chēng)為“蠻族”的日耳曼人踐踏，歐洲進(jìn)入“黑暗時(shí)代”。日耳曼王國(guó)試圖“一切從頭做起”以建立自己的日耳曼文明。就法律制度而言，一方面，日耳曼人在自己的王國(guó)中首先適用的是其原始色彩較濃的習(xí)慣法，后來(lái)才日漸與羅馬法融合，借鑒、吸收了羅馬法部分概念、原則與制度。另一方面，形成于公元4世紀(jì)的教會(huì)法也同時(shí)在發(fā)展之中，10-14世紀(jì)是教會(huì)法的全盛時(shí)期。故而，羅馬法、日耳曼法和教會(huì)法是歐洲封建時(shí)期三大法律淵源。

(一)刑法的矮子

有人說(shuō)，“羅馬是民法的巨人，刑法的矮子”。這一說(shuō)法生動(dòng)地描述了刑法在羅馬的地位與發(fā)展的文明程度。其實(shí)，用它來(lái)表述中世紀(jì)歐洲的刑法發(fā)展?fàn)顩r仍是十分貼切的。正如黃-風(fēng)先生所言：“如果說(shuō)這種‘巨人’和‘矮子’的比喻不是指兩大部門(mén)法在規(guī)范量上的差別，而是形容它們的內(nèi)容的先進(jìn)與落后之差距的話，那么，用它來(lái)描述封建社會(huì)末期歐洲大陸法系國(guó)家民法和刑法的發(fā)展?fàn)顩r倒也頗為形象。”確實(shí)，從中世紀(jì)歐洲刑法的三大淵源來(lái)看，與其相對(duì)發(fā)達(dá)的商法、海商法等相比，其刑法的落后、野蠻與嚴(yán)酷是顯而易見(jiàn)的。

首先，在作為淵源之一的羅馬法中，刑法本就是一個(gè)“矮子”，其發(fā)展程度遠(yuǎn)不及羅馬民法，具有代表性的《十二銅表法》和《查士丁尼法典》中，關(guān)于犯罪與刑罰的規(guī)定都充斥著濃濃的血腥味，如《十二銅表法》中第8表規(guī)定的處罰措施相當(dāng)嚴(yán)厲并有“同態(tài)復(fù)仇”的規(guī)定。而《查士丁尼法典》則將死刑(執(zhí)行方式有砍頭、燒死、釘十字架、絞刑等)和鞭刑、杖刑、裂肢等肉刑加以匯集，形成了其中的第47、48篇，這兩篇被后人稱(chēng)之為“恐怖之篇”。在后來(lái)日耳曼法與羅馬法融合的過(guò)程中，日耳曼人是難以在刑罰力度上從如此嚴(yán)酷的刑法中借鑒到文明因素的。

其次，從日耳曼社會(huì)本身制裁侵犯行為的方式來(lái)看，早期的日耳曼處于原始社會(huì)，其制裁侵犯行為的手段是習(xí)慣法，廣泛采取的是血腥復(fù)仇或私人報(bào)復(fù)，只有少數(shù)幾種侵害公共利益的行為視為受公共權(quán)利懲處的犯罪。后來(lái)，它們吸收了羅馬法的成份制定了一些成文刑法。對(duì)犯罪人的處罰方式是死刑和宣布處于法律保護(hù)之外。“死刑的方法有絞刑、活埋等多種，依行為的性質(zhì)來(lái)決定如何執(zhí)行。宣布處于法律保護(hù)之外，實(shí)際上取消了一切權(quán)利，任何人都將與其斷絕關(guān)系，都可以對(duì)其攻擊，直至殺死。”所以，從日耳曼自身刑罰方法看，其刑罰力度亦無(wú)多少理性可言。