刑法第69條規(guī)定判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定應執(zhí)行的刑期。同時，刑法第99條規(guī)定本法所稱以上、以下、以內，包括本數(shù)。據(jù)此，有觀點認為，刑法第69條所規(guī)定的“總和刑期以下”包括總和刑期，“數(shù)刑中最高刑期以上”包括數(shù)罪中最高刑期，因此，對于同種自由刑，數(shù)罪并罰可以直接以總和最高刑期或數(shù)刑中的最高刑期作為決定執(zhí)行刑期。實踐中持此觀點的不在少數(shù)，但筆者認為，這是對限制加重原則的誤解。

首先，從立法本意而言，適用限制加重原則不應壓上限或下限本數(shù)。我國數(shù)罪并罰采用的原則有吸收原則、并科原則、限制加重原則。吸收原則適用于數(shù)罪中有一罪被判處無期徒刑或者死刑;并科原則適用于主刑與附加刑，以及附加刑之間的并罰;限制加重原則適用于數(shù)罪被判處同種自由刑。限制加重原則指對數(shù)罪分別定罪量刑，然后以其中最重的刑罰為基礎，再加重一定程度的刑罰，在刑期上限和下限之間決定應執(zhí)行的刑期。限制加重有兩層含義，一是加重，二是限制，僅有加重或者僅有限制都不符合立法本意。正如北京師范大學趙*志教授所認為，以總和刑期作為決定執(zhí)行的刑期，等于適用并科原則，以數(shù)刑中最高刑期作為決定執(zhí)行的刑期，等于適用吸收原則。這兩種合并處罰結果都違背了數(shù)罪并罰的原則。所以，對數(shù)個有期自由刑合并處罰時決定執(zhí)行的刑期，既要體現(xiàn)加重，又要體現(xiàn)對加重有所限制的精神，不應包括總和刑期和數(shù)刑中最高刑期的本數(shù)在內，宜在二者之間酌情決定執(zhí)行的刑期。

其次，從罪責刑相適應原則的角度，只執(zhí)行數(shù)刑中的最高刑期難以體現(xiàn)刑罰的公正性。刑罰的公正性主要體現(xiàn)在對犯罪行為的全面評價，只有行為人的每一個犯罪行為都受到法律的制裁，使犯罪人無法享受其犯罪收益，這樣的刑罰才符合公正的要求。顯然，一人犯數(shù)罪嚴重于一人犯一罪，而限制加重原則是先加重再限制，限制是加重基礎上的限制，既體現(xiàn)了“一罪一罰，數(shù)罪數(shù)罰”，又做到了“罪輕刑輕，罪重刑重”。相反，只執(zhí)行數(shù)刑中的最高刑期則既無法體現(xiàn)“數(shù)罪數(shù)罰”，也無法體現(xiàn)“罪重刑重”，難以做到罪責刑相適應。

最后，從刑法解釋論的角度，限制加重原則中的“以上”、“以下”不適用刑法第99條。刑法的解釋，包括立法解釋、司法解釋和學理解釋。不論哪種解釋，都不能與立法本身相矛盾。刑法第99條屬于解釋性條文，而第69條是專門性規(guī)定，屬于實體性條文。如果解釋性條文與實體性條文出現(xiàn)矛盾時，只能以實體性條文的規(guī)定即第69條的規(guī)定為準，而不能以解釋性條文第99條的規(guī)定為準。

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