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寧波
第三人代理履行和債務轉讓之間的區別
第三人代理履行和債務轉讓之間的區別
(1)協議的存在。
債務人和第三人之間是否存在一定的協議，是區分債務轉讓和第三人履行的一個重要方面。第三人可基于法律規定或者是基于無因管理而代為履行，即第三人履行并不一定要求其與債務人之間有合同關系的存在。但債務轉讓必須由債務人與第三人達成協議。因此，如果債務人與第三人之間沒有協議存在，則債務人與第三人之間必然沒有債務轉讓行為發生。當第三人履行時，其行為就可能為第三人履行。
(2)協議的內容。
在債務轉讓和第三人履行兩種情形下，債務人與第三人都有可能達成一定的協議，協議內容的不同，是區分債務轉讓和第三人履行的基礎。如果協議的內容明確為轉讓債務，則可認定債務人和第三人之間可能發生債務轉讓。如果協議內容明確為委托第三人履行合同，第三人則為履行輔助人，此時不發生債務轉讓。
(3)債權人的同意。
我國合同法第八十四條規定：債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。債權人的同意是發生債務轉讓的前提。只有債權人同意，才能發生債務轉讓的效果。如果債權人沒有表示同意，即使債務人和第三人有債務轉讓的協議，債務也不因此發生轉讓。第三人因此而履行債務的行為，并不是對其所承擔債務的履行，而只是作為履行輔助人代替債務人對債務的履行。有必要強調的是，債務轉讓相當于原債權人和債務人之間合同的變更，并在債權人和第三人之間成立新合同，債權人的同意應當是以明示的方式作出，否則不能認為債權人已經同意。同時，債權人的同意必須是對債務轉讓的同意，而不能僅是對第三人履行債務的同意。如果債權人只是同意接受第三人的履行，即使債務人與第三人有轉讓債務的協議，也不能由此推定債權人已同意債務轉讓。
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