一、制作、販賣、傳播淫穢物品罪辯護詞
審判長、審判員:
貴州XX律師事務所接受王某的委托,經其同意,指派我作為辯護人,出席法庭參加王某涉嫌傳播淫穢物品牟利罪的訴訟活動。在詢問當事人,查閱案件資料,認真分析本案事實和定性依的基礎上,現發表如下辯護意見,供合議庭評議時參考,請予以采納。
一、關于起訴書認定的淫穢視頻的數量和點擊數問題。
1、起訴書認定被告人王某傳播3314部淫穢視頻不能立。
根據公安部、新聞出版署《關于鑒定淫穢錄像帶、淫穢圖片有關問題的通知》第一條:“辦理走私、制作、販賣、傳播淫穢物品案件中,對查獲的錄像帶、圖片、撲克、手抄本等,需審查認定是否為淫穢物品的,國內出版單位正式出版發行的錄像帶、圖片等出版物由省級以上新聞出版管理部門、音像歸口管理部門負責鑒定;其他由地、市以上公安機關治安部門負責鑒定。”、第二條:“鑒定機關進行鑒定工作時,應當指定三名具有專業知識,熟悉鑒定標準,辦事公正,堅持原則,作風正派的同志負責審查鑒定。其他人員一律不得參加。”的規定,以及《公安部對<關于鑒定淫穢物品有關問題的請求>的批復》(公復字[1998]8號)的規定,雖然《遠程勘驗筆錄》(黔東南州公(網安)勘[2009]53號)勘驗結果為共有淫穢視頻文件3314個,但該筆錄在形式上不是法定的淫穢物品鑒定結論。勘驗人員不是公安局治安部門的人員,不是三穗縣公安局下文確認的合法鑒定人員。通過合法鑒定得出鑒定結論的淫穢視頻是128部,根據《刑事訴訟法》關于證據及認定事實的規定,只能認定被告人傳播淫穢視頻128部。
2、起訴書認定“網站點數達3071056次”不能作為量刑的依據。首先起訴書認定的是網站點數,而不是《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理利用互聯網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規定的淫穢電子信息實際被點擊數。其次,經依法鑒定,能作為認定淫穢視頻文件的只有128部,被告在法庭上也多次強調有一部份是人體藝術,而不是淫穢視頻。3071056次的點擊數是對整個網站的統計,而不是對128部視頻文件的統計,在無法分清那些是點擊128部視頻,那些是點擊網站其他內容的情況下,根據疑罪從無的刑法原則,本案不應將“網站點數達3071056次”作為量刑的依法。
二、被告人王某主觀上沒有以牟利為目的的故意。
1、在公訴人出示的王某的多次供述中,他都陳述是“原來是做了自己看的,后來幾個朋友都想看,我就把這個網站放到網上去了。”,在庭審中,他也陳述是觀看娛樂用,沒有牟利賺錢的想法。
2、彈窗廣告不能認定為牟利。在庭審中,被告人陳述彈窗廣告是廣告聯盟主動聯系他,并給了彈窗廣告的代碼復制賬號,出于好奇才復制到他的網站上去的,廣告所得也僅是為了能作為網站的維護費用,不存在牟利。從網站點擊數與廣告費的對比來看,如果是牟利的話,如此多的網站點擊數量肯定不只區區200多元錢,進一步說明他沒有牟利的目的。
3、根據被告人在法庭上的陳述,他的家庭條件較好,吃、住都在家里,他有包括原從浙江打工回來掙得的錢,有當協管員的工資,有給別人打字和設計圖片的收入,日常個人開支不愁,從客觀上排除了通過該網站牟利賺錢供他日常開支使用的想法。
4、觀看電影不收取費用,網站不實行會員制,不需要注冊成會員,本身沒有聯系商家到網站上打廣告和掛自制的其他廣告收取費用,以前也沒有在網上推銷商品或服務,沒有在網上或者他們媒體上做廣告,因此,可以排除被告人利用淫穢視頻增加網上點擊數量牟取利益的動機。
5、熊某也做同類型的網站,傳播有差不多數量的淫穢視頻,掛有彈窗廣告并實際得到了彈出廣告費用,在他的筆錄中還清楚地表明:“建這個網站只是為了掙幾塊零花錢,……,我就想在網上掙點錢讓她看看”,在此情形下,三穗縣公安局、三穗縣檢察院都認為熊某是涉嫌利用互聯網傳播淫穢色情物品犯罪,犯罪情節顯著輕微,根據相關法律和寬嚴相濟刑事司法政策的規定,轉為治安處罰。也就是說認定熊某犯的是傳播淫穢物品罪而非傳播淫穢物品牟利罪。根據法律面前人人平等原則,偵查機關和法律監督機關既已認定熊某不牟利,則同樣地,被告人王某也應認定為不牟利。否則,無法體現法律面前人人平等。
綜上所述,被告人王某主觀上沒有牟利的故意,不構成傳播淫穢物品牟利罪。
三、被告人認罪態度好,系初犯、偶犯。村、社區和有關單位也證明他平時表現良好,工作認真勤奮。鑒于此,被告人有酌定從輕處罰的情節。為此,建議以傳播淫穢物品罪對被告人定罪并從輕處罰,給被告人改過自新,重新做人的機會。
我的辯護意見完畢!以上辯護意見,請法庭重視并采納。
辯護人:貴州XX合律師事務所
律師?李X德
二0一0年十一月九日
二、相關法律規定
《中華人民共和國刑法》
第三百六十三條?【制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪】以牟利為目的,制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。
【為他人提供書號出版淫穢書刊罪】為他人提供書號,出版淫穢書刊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;明知他人用于出版淫穢書刊而提供書號的,依照前款的規定處罰。
以上知識就是小編對相關法律問題進行的解答,律師寫辯護詞時,要注意確定辯護的方向,是無罪辯護還是減輕處罰辯護,辯護理由是按辯護方向確定的。如果需要法律方面的幫助,讀者可以到律霸網進行咨詢,律霸網有專業的律師為你解答。
該內容對我有幫助 贊一個
抵押物滅失怎么辦
2020-11-13土地違法執法監管得到長效保障機制
2021-03-16工業廠房租賃合同
2021-02-01協議結婚有法律效力嗎
2021-02-21請問父母有退休金能否申報贍養
2021-01-20部分判決不服上訴的刑事判決書怎么寫
2020-11-08合同撤銷權的行使
2021-01-20行政訴訟超過半年沒有結案怎么辦
2021-01-03已簽訂的勞動合同能變更嗎
2021-01-03勞務派遣終止是否勞動關系終止
2021-03-16合同到期不給離職證明怎么辦
2020-12-29綜合意外險保障范圍是什么
2020-11-18騎車人撞向汽車 司機無責也賠錢
2020-11-27重復保險的司法認定
2021-01-16順利理賠八大秘訣
2020-12-20抵押房產保險費發票可以抵扣嗎
2020-12-05貨車司機沒有資格證保險公司賠嗎
2021-03-02交通事故保險不理賠怎么辦
2020-11-13土地轉讓的規定是什么
2020-11-28佛山高明區拆遷人民防空警報設施和報廢警報器、控制終端等設備審批辦理(流程、材料、地點、費用、條件)
2020-11-09