販賣毒品罪上訴狀范本
上訴人:XXX,男,漢族,1974年11月XX日出生,XX省XX市人,因涉嫌販賣毒品罪于2008年6月XX日被刑事拘留,同年7月3日被逮捕。現羈押于XX市XX看守所。
案由:上訴人XXX不服XX省XX市中級人民法院(20XX)X刑初字第XX號刑事判決,提起上訴。
上訴請求:請依法撤銷XX省XX市中級人民法院(20XX)X刑初字第XX號刑事判決,依法予以改判。
上訴理由:
一、事實方面,原審判決認定事實不清,證據不足。
1、不能排除車上毒品系他人放置的可能性,本案證據不能得出XXX攜帶和販賣毒品的結論。
第一,毒品系車上搜出,并不是XXX貼身攜帶,存在他人放置在車上的可能性。
第二,毒品放置隱秘,冰毒在一般人不可能發現的保險絲盒內,麻果則被玩具熊包裝隱匿,XXX不知情的可能性存在。
第三,盡管有證言證明XXX已長期實際使用本車,但首先,XX所說清理過車上物品,一則作為交車一方的說法不能排除個人推卸責任的可能;二則清理物品,也存在將掛件留在車上的可能;三則冰毒藏在保險盒內,通常難以想到;四則車輛不是XXX一人乘坐,他人也頻繁上下,也有留下毒品的可能性。對于XX所言XXX已實際使用車輛兩個月以上的證詞,不能排除XXX使用車輛期間有他人借用該車、進入該車并放置毒品的可能性。刑事定責講求證據確實充分,不同于可以適用推定的一般民事定責,總之,車上放置的物品不能簡單等同于車輛使用人個人的物品。
第四,偵察結論并沒有XXX接觸到搜出的兩種毒品的直接證據,如在毒品包裝上是否留有XXX的指紋,沒有查清。
由此,存在車上毒品系他人放置的可能性,偵察結論也沒有排除上述疑點,XXX所使用的車上搜出毒品,并不能實際等同于XXX個人攜帶甚至販賣毒品。
2、XX和X之間的聯絡并沒有直接指向XXX,不能由此印證XXX攜帶并販賣毒品。
第一,縱觀XX、X的口供和通話內容、短信內容,從未明確X要從XXX處購買毒品再販賣給XX,即使涉及供應毒品的內容,也沒有明確來源于XXX;
第二,XX和X之間有多次買賣毒品的交易,本案涉及的通話內容、短信內容,只是他們之間頻繁交易毒品中的普通一次,沒有特殊性,并不能由此得出毒品來源必然指向XXX,即不能排除可能來自其它途徑的可能性。因此他們之間的通話內容和口供不能印證XXX此次必然攜帶和販賣毒品。
第三,指向性不明確的通信內容,不具有唯一性,不能成為證據鏈上的一環,不能將毒品來源必然指向XXX,也不能得出XXX必然攜帶和販賣毒品的結論。
3、X和XXX之間的通信內容,并沒有販賣毒品的明確表示。
第一,X的所有口供,都否認他要求XXX攜帶毒品來販賣,最多只是X個人的內心判斷:XXX會帶來毒品,因為XXX自己吸毒,因為XXX以前帶來過。憑這樣猜測性的推斷(況且證人證言不能推斷),不能得出XXX必然會帶毒品過來。即使帶毒品過來,通信內容也未明確是販賣。
第二,X口供不穩定,前后矛盾多多,有很多內容相互沖突,應該采信哪段證據,為什么應該這樣采信?都沒有明確的解釋和判斷,意味著依照口供得出的結論也是矛盾的,沖突的,不穩定的。
第三,X和XXX之間的短信內容,語焉不詳,意義模糊,最多只能作為一個輔助證據,如果沒有其它事實印證,是很難得出清晰的意思內容的。關鍵是,短信中沒有有關交易毒品的明確內容,如果沒有XXX販毒這樣先入為主的判斷,不能得出短信內容是有關毒品交易的信息交換的。因為本案判斷X和XXX的交易,沒有口供支持,主要依靠內容模糊的短信得出結論,證據單薄,疑點重重,不能僅由此得出XXX販賣毒品的結論。
4、販賣毒品須有明確的表示和具體的買賣行為,本案沒有查獲毒資,也沒有交易的情節和行為,也沒有證據證明他們之間的買賣行為已經發生或即將必然發生,不能認定為販賣毒品。
XX與X,X與XXX之間的聯絡內容,內容不明確,退一步講,即使按商議毒品的內容理解,通信內容也是有關攜帶的,沒有談及價格,沒有交易安排,實際上也沒有交易行為??紤]到XX、X本身是吸毒者的身份,以上聯絡內容認定為代買,更符合查明的事實。
如果最終查明事實可以認定有部分毒品系上訴人所有,依照《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》明確的精神:有證據證明行為人不是以營利為目的,為他人代買僅用于吸食的毒品,毒品數量超過刑法第三百四十八條規定數量最低標準,構成犯罪的,托購者、代購者均構成非法持有毒品罪。因此,本按定為非法持有毒品罪更為合理。
證據運用方面,原審判決所認為構成的證據鏈中,各個證據不是對同一事實的多重印證,而是對不同事實的單一證明,且這些證據有不同程度的瑕疵。由于連接各個事實的證據極為缺乏,原審法院用推定完成各個證據的連接,如公安機關在XXX使用的車輛上搜查出毒品,就推定該毒品為XXX所有;由該毒品為XXX所有推定該毒品系XXX用來販賣,并進一步推定出XXX將其所有的全部毒品均用來販賣;由XXX案發前與X等人聯絡,推定將毒品販賣給X等等,有很多主觀臆斷在其中。
民事審判中,在有關事實無法舉證或難于舉證,案件事實難以查清的情況下,法官可以基于已經查明的事實(基礎事實),從案件審理的正當性、必要性出發,導出具有高度蓋然性的可能事實(推定事實)。但刑事審判不同于民事審判,不能輕易運用推定,更不能主觀臆斷。從已經查明的事實看,XXX販賣毒品具有高度蓋然性,但絕不具有唯一性、排他性,還存在其他的可能,如:毒品不是XXX的;XXX不知車上有毒品,毒品系他人在XXX不知情的情況下放置的;車上搜查出的毒品全部或部分系XXX本人吸食的;XXX為吸食毒品的朋友托購、代購毒品。
總之,本案的證據是不充分的,所謂的證據鏈是不完整的,存在較多疑點,得出的結論不具有排他性,不能以此作為定罪和量刑的依據,即使認定,也應該按照疑罪從輕的原則,對上訴人從輕處罰。
二、適用法律方面,XX省XX市中級人民法院,20XX年5月21日,(20XX)X刑初字第12號刑事判決認定上訴人販賣毒品170.05克證據不足,法律適用錯誤。
《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》已經明確:對于吸毒者實施的毒品犯罪,在認定犯罪事實和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運輸、存儲毒品過程中被抓獲的,如沒有證據證明被告人實施了其他毒品犯罪行為的,一般不應定罪處罰,但查獲的毒品數量大的,應當以非法持有毒品罪定罪;毒品數量未超過刑法第三百四十八條規定數量最低標準的,不定罪處罰。對于以販養吸的被告人,被查獲的毒品數量應認定為其犯罪的數量,但量刑時應考慮被告人吸食毒品的情節。
本案中,上訴人作為吸毒者,沒有交易毒品的情節,也沒有證據證明上訴人實施了其它毒品犯罪行為,只是在所開車輛上搜出毒品,而且毒品的所有人也存有疑問。X的口供一直不承認向上訴人購買和要求攜帶毒品,只承認由于上訴人吸毒,判斷上訴人一定會攜帶毒品。換言之,證據指向,皆是上訴人非法持有毒品的證據,而不是販賣毒品的證據,即使認定毒品系上訴人所有,本案應按非法持有毒品罪定罪。原審判決認定上訴人犯販賣毒品罪,證據不足,適用法律錯誤。
三、就量刑而言,XX省XX市中級人民法院,20XX年5月21日,(20XX)X刑初字第12號刑事判決對上訴人量刑過重。
1、如前所述,認定上訴人犯販賣毒品罪證據不足,適用法律錯誤,不應該按販賣毒品罪定罪量刑;
2、本案同案犯X,是查明的所謂販賣毒品的起意人和主要聯絡人,很明顯是主犯。而上訴人沒有販賣交易毒品的具體行為,其販賣意圖沒有證據證實,而且應考慮上訴人的吸毒者身份,不應將搜查出的全部毒品數量直接等同于販賣的數量。相形之下,一方面說明原審對X販賣毒品的還存有疑問,另一方面對上訴人的量刑過重。
綜上所述,上訴人認為原審判決判認定事實不清,適用法律不當,認定罪名錯誤,量刑過重,依法對上訴人應從輕判處。為此,特提起上訴,請貴院查明事實,依法改判。
此致
XX省高級人民法院
上訴人:
20XX年X月XX日
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