代位權(quán)行使應注意什么問題

1、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法、確定，且必須已到清償期

2、可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務人自身的權(quán)利

3.存在債務人怠于行使其到期債權(quán)的事實

4、債務人怠于行使其到期債權(quán)損害了債權(quán)人的利益

1、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法、確定，且必須已到清償期

所謂合法，是指債權(quán)人與債務人之間必須有合法的債權(quán)債務的存在。如果債權(quán)債務關(guān)系并不成立，或者具有無效或可撤銷的因素而應當被宣告無效或者可能被撤銷，或者債權(quán)債務關(guān)系已經(jīng)被解除，或者債權(quán)人和債務人之間的債權(quán)是一種自然債權(quán)，則債權(quán)人并不應該享有代位權(quán)。所謂債權(quán)必須確定，是指債務人對于債權(quán)的存在以及內(nèi)容并沒有異議，或者該債權(quán)已經(jīng)經(jīng)過了法院和仲裁機構(gòu)裁判后所確定的債權(quán)。且須為“到期債權(quán)”，未到期的債權(quán)除非出現(xiàn)破產(chǎn)等情形，否則不能成為債權(quán)人代位權(quán)的標的。

2、可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務人自身的權(quán)利

以下四項權(quán)利為專屬于債務人自身的權(quán)利，不得由債權(quán)人代位行使：

(1)非財產(chǎn)性權(quán)利。例如，、婚姻撤銷權(quán)、請求權(quán)、的認領(lǐng)權(quán)及否認權(quán)、婚生子女的否認權(quán)等。這些權(quán)利的行使雖然間接地會對債務人的責任財產(chǎn)產(chǎn)生影響，然而此等權(quán)利的行使與否全憑權(quán)利人本人的意志，他人不得代位行使。

(2)主要為保護權(quán)利人無形利益的財產(chǎn)權(quán)。例如，繼承或的承認或拋棄的權(quán)利、撫養(yǎng)請求權(quán)、因生命、健康、名譽、自由等受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)等，這些權(quán)利雖為財產(chǎn)利益而產(chǎn)生的權(quán)利，但其行使與否以及行使的范圍，即如何使之具體化，應依權(quán)利人本人的主觀判斷而定，他人自不得代位行使。

(3)不得讓與的權(quán)利。主要是指那些基于個人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)或者以特定身份關(guān)系為基礎的債權(quán)、不作為債權(quán)等。這些權(quán)利的成立與存續(xù)，與權(quán)利人人身具有密切聯(lián)系，因而不得由他人代位行使。

(4)不得扣押的權(quán)利。例如，、救濟金、等。

3.存在債務人怠于行使其到期債權(quán)的事實

怠于行使是指應當行使而且能夠行使權(quán)利卻不能行使。根據(jù)解釋《解釋一》第13條，“《合同法》第73條規(guī)定的"債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)”。也就是說債務人的債務到期以后，債務人不存在著任何行使權(quán)利的障礙而未能在合理期限內(nèi)主張權(quán)利。

4、債務人怠于行使其到期債權(quán)損害了債權(quán)人的利益

債務人怠于行使其到期債權(quán)，影響到了債務人的清償能力，即使得債權(quán)人的債權(quán)無法獲得清償。債權(quán)人行使代位權(quán)時，以此債務人為被告，債務人為第三人，行代位權(quán)的效果是直接歸屬于債務人的，即其并不就代位權(quán)取得的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。訴訟費用由債務人承擔。