大家聽說過法律中的抗辯，可能也聽說過抗辯權(quán)，但是如果將抗辯和抗辯權(quán)放在一起，大家可能就很不容易分清楚兩者了。實(shí)際上兩者是不同的，也是有差異的，兩者表達(dá)的意思也是不同的，一種說的權(quán)利而例外一種說的過程，但是兩者的具體的區(qū)別究竟在哪，可以隨小編一起到本文進(jìn)行了解。

一、抗辯和抗辯權(quán)的概念是什么

抗辯是一個(gè)程序法上的概念，其產(chǎn)生于羅馬法的訴訟程序，并經(jīng)過幾千年的發(fā)展，演變?yōu)榻裉旒瓤捎糜谠V訟或仲裁程序中、又可用于訴訟或仲裁程序外的對抗制度。民法學(xué)者討論抗辯時(shí)，多是從實(shí)體的角度出發(fā)，將抗辯分為權(quán)利障礙的抗辯、權(quán)利毀滅的抗辯和抗辯權(quán)。其實(shí)，抗辯的種類不止限于實(shí)體法上的抗辯，程序法上的抗辯亦不失為抗辯的類型。當(dāng)事人在訴訟或仲裁中對管轄權(quán)提出異議、對仲裁協(xié)議的效力提出異議、對當(dāng)事人的主體資格提出異議、對證據(jù)的效力提出異議，都是程序抗辯的手段。一般認(rèn)為，程序法上的抗辯分為兩種：其一是證據(jù)抗辯，即對證據(jù)的形式、證據(jù)的來源、證據(jù)的內(nèi)容、證據(jù)的證明力等提出抗辯意見;其二是妨訴抗辯，即除證據(jù)抗辯之外的其他程序抗辯方式，訴訟或仲裁中的程序異議都是表現(xiàn)為防御手段的程序抗辯。訴訟或仲裁中的抗辯不全體現(xiàn)為程序抗辯，實(shí)體抗辯也被大量使用。就實(shí)體抗辯而言，其一，在針對訴爭事實(shí)提出的異議成立的情況下，都足以影響請求權(quán)的內(nèi)容并進(jìn)而會影響請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)，或者因訴請一方主張的事實(shí)不成立而導(dǎo)致請求權(quán)不存在，或者因該事實(shí)得不到法律的積極評價(jià)而導(dǎo)致請求權(quán)消滅，還有可能因該事實(shí)不完全成立而導(dǎo)致請求權(quán)內(nèi)容發(fā)生變化;其二，還有一種實(shí)體抗辯，雖然會影響到請求權(quán)的實(shí)現(xiàn)，但卻不會影響請求權(quán)的內(nèi)容，這便是抗辯權(quán)。

抗辯權(quán)是德國學(xué)者創(chuàng)造的概念，它是針對請求權(quán)的防御權(quán)，沒有請求權(quán)，也就無從談起抗辯權(quán)。這說明抗辯權(quán)是一種被動(dòng)的權(quán)利，且其行使總是后于請求權(quán)的行使。我國《擔(dān)保法》給抗辯權(quán)下了很好的定義：抗辯權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對抗債權(quán)人行使請求權(quán)的權(quán)利。這一定義是針對債權(quán)請求權(quán)所下，在物權(quán)請求權(quán)場合，抗辯權(quán)也有適用的余地。與其他實(shí)體抗辯方式一樣，抗辯權(quán)既可在訴訟或仲裁中使用，也可在訴訟或仲裁外被援引，只要在對方提出請求權(quán)主張時(shí)行使抗辯權(quán)，在抗辯權(quán)成立的情況下，就可實(shí)現(xiàn)阻卻請求權(quán)實(shí)現(xiàn)的效果。

二、抗辯和抗辯權(quán)的關(guān)系是什么

在訴訟上，當(dāng)事人對于原告請求主張的事實(shí)，其反映態(tài)度不外有以下四種：即陳述(無該事實(shí)-否認(rèn))、不知或不記得有該事實(shí)、承認(rèn)該事實(shí)(自認(rèn)或先行自認(rèn)的承認(rèn))、或不為任何陳述(不爭執(zhí))。而對于自認(rèn)往往伴有附帶陳述而主張其他事實(shí)或權(quán)利來對原告的請求進(jìn)行對抗，這就是抗辯。所以，在民事訴訟中，所謂抗辯，是針對請求權(quán)提出的一種防御方法，是指當(dāng)事人通過主張與對方的主張事實(shí)所不同的事實(shí)或法律關(guān)系，以排斥對方所主張的事實(shí)的行為。

我國有學(xué)者認(rèn)為，抗辯可分為三類：

其一、權(quán)利障礙的抗辯，即主張?jiān)嬷埱髾?quán)，基于特定的事由而自始不發(fā)生。例如法律行為的當(dāng)事人無行為能力;限制行為能力人所訂立的合同未得法定代理人追認(rèn);合同內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定;合同內(nèi)容違反社會公共秩序與善良風(fēng)俗;無權(quán)代理未得本人追認(rèn);合同不成立和自始客觀給付不能。

其二、權(quán)利毀滅(或消滅)的抗辯，即主張?jiān)娴恼埱髾?quán)雖一度發(fā)生，但其后因特定事由已歸于消滅。例如，已清償及代物清償;免除;混同;給付不能;提存。有人認(rèn)為，抵銷和撤銷權(quán)的行使也屬于權(quán)利毀滅的抗辯。對此，我們將在后文中進(jìn)行分析。

其三、抗辯權(quán)，即被告對于原告之請求，有拒絕給付之權(quán)利。

上述前兩類抗辯，學(xué)說上稱為訴訟上的抗辯。后者稱為實(shí)體法上的抗辯權(quán)。在德國，訴訟上的抗辯被稱為不需要主張的抗辯，實(shí)體法上的抗辯權(quán)被稱為需要主張的抗辯。無需主張的抗辯，在民法上主要表現(xiàn)為否定性抗辯，即否認(rèn)請求權(quán)形成或存續(xù)合理性的抗辯，具體分為阻止權(quán)利效力發(fā)生的抗辯和消滅權(quán)利效力發(fā)生的抗辯。需要主張的抗辯，是一般不排除請求權(quán)本體，只暫時(shí)或永久性阻礙其行使效力的抗辯。學(xué)理上對這些抗辯又分為延遲性抗辯權(quán)和排除性抗辯。

我們認(rèn)為，學(xué)者們把權(quán)利障礙的抗辯和權(quán)利毀滅(或消滅)的抗辯稱為訴訟上的抗辯并不科學(xué)，在邏輯上不夠清楚。因?yàn)樽鳛閷?shí)體法的抗辯權(quán)也主要在訴訟中提出，抗辯權(quán)的行使必須在訴訟中主張或至少必須以各種方式將其抗辯權(quán)導(dǎo)入到訴訟程序中去。那么，實(shí)體法上的抗辯權(quán)為什么不能稱為訴訟上的抗辯呢?我們必須注意到，在民事訴訟上，使用的抗辯概念的含義更廣，它包括實(shí)體法上的抗辯，還包括程序法上的特有的抗辯。

應(yīng)當(dāng)說，依實(shí)體法上抗辯權(quán)所為的訴訟上抗辯和依權(quán)利毀滅的抗辯及權(quán)利障礙的抗辯所為的訴訟上的抗辯，均為以實(shí)體法為基礎(chǔ)的抗辯，應(yīng)均稱為實(shí)體法上的抗辯。程序法上特有的抗辯，是指當(dāng)事人主張與實(shí)體法上的事項(xiàng)沒有關(guān)系的事實(shí)或事項(xiàng)以排斥相對方的請求。它完全與實(shí)體法抗辯無關(guān)，屬于程序法上的法律強(qiáng)制形式，是程序性行動(dòng)的合理根據(jù)。程序法上特有的抗辯有妨訴抗辯和證據(jù)抗辯兩類。前者指被告舉證證明本訴不合法或訴訟要件欠缺，拒絕對原告的請求進(jìn)行辯論。通常系被告作為向法院聲明以裁定駁回原告之訴的理由而主張。有人認(rèn)為，訴訟要件的存否，原則上屬于法院的職權(quán)調(diào)查事項(xiàng)，不以被告的主張為必要。因此，此時(shí)被告的主張，不過具有促使法院發(fā)動(dòng)職權(quán)的意義，不適于給予抗辯之名。后者指當(dāng)事人舉證證明相對方提供的證據(jù)不合法、不真實(shí)或缺乏證明力，要求不予采納。但證據(jù)方法的調(diào)查或不調(diào)查屬于法院的職權(quán)，同時(shí)證據(jù)力的有無亦委之于法院的自由心證，證據(jù)抗辯僅為當(dāng)事人陳述證據(jù)上的意見的一種法律上的陳述而已，并非真正的抗辯。我們認(rèn)為訴訟要件不存在或被告提出證據(jù)抗辯理由，也是對原告請求權(quán)的一種防御方法，所以將其稱之為抗辯也未必不可。對這一點(diǎn)，德國學(xué)者也認(rèn)為：“民訴法中也使用‘抗辯權(quán)’一詞。在偶然的情況下，這個(gè)詞代表與民法中的抗辯權(quán)一樣的意思(德國民訴法典第305條)，一般情況下則是指另一個(gè)概念。從德國民訴法第274條‘訴訟阻卻’可以清楚地看出這一點(diǎn)。這一概念產(chǎn)生于第283條‘舉證抗辯’和第278條、第146條‘防御方法’的抗辯，據(jù)此看來，民訴法中的抗辯(即本文中所指的程序法上特有的抗辯)是一種用以阻卻原告的防御方法，而與被告是否具有民法中的抗辯權(quán)無關(guān)。”

抗辯介紹的是法律的過程，而抗辯權(quán)和請求權(quán)是相對應(yīng)的，是法律賦予大家的一種權(quán)利，大家行使抗辯權(quán)對不認(rèn)可的結(jié)果進(jìn)行抗辯。同時(shí)在抗辯的過程中大家應(yīng)該依法行駛抗辯權(quán)，行駛抗辯權(quán)的過程必須符合法律規(guī)范，超越法律規(guī)定行駛抗辯權(quán)也是無效的。

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