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寧波
代班受傷能否認定為工傷？
【案情】：
湖南衡陽市的某小區物業公司保安劉某因胃潰瘍糜爛已住院治療66天，為了不因為請假而被扣工資，劉某在此住院期間邀請了剛從部隊復員的小舅子江某為其代班。可在9月11日的早晨，因為小區的二期新房交驗時間，流動人口相比平常多了很多，為了加強管理、保障安全。公司總經理李某托江某對在休息室的保安員雷某進行工作安排。由于雷先生對其工作安排不滿，與江某發生沖突。爭吵中雷某順手摔出手中的茶杯，導致江某頭部受傷，經醫院診斷為頭皮外傷。現江某要求公司進行賠償并申請認定工傷，物業公司以與江某沒有勞動合同關系拒絕賠償，請問江某是否應該得到賠償？是否構成工傷？
【法律觀點一】：
根據我國的《工傷保險條例》第二條規定：“中華人民共和國境內的各類企業、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。”可見用人單位之于工傷僅限于職工，構成工傷的前提是傷殘員工必須與用人單位存在勞動關系。而勞動關系具有人身屬性，不能替代。江某與物業公司之間沒有建立勞動關系，決定了江某雖是在公司從事工作時受傷，但卻不能享受工傷待遇。
值得注意的是，工傷途徑獲得賠償江某雖然得不到支持，但并不意味著物業公司可以不承擔任何責任。我國《民法通則》第一百三十二條規定：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據實際情況，由當事人分擔民事責任。”盡管公司對江某的損害并無過錯，可江某也不希望、放任或存在過失，且是為公司利益而遭受損害，公司也就應當遵照公平原則對江某作出適當補償。江某也可以此為由，向法院提起人身損害賠償的訴訟。
【法律觀點二】：
按照我國《工傷保險條例》的有關規定，勞動者想要享受工傷保險待遇，其必須為單位的職工，且受到的傷害也必須是因為工作造成的，從其勞動者的使用和管理以及工作環境、工作條件的提供等多個角度考察，物業公司對江某代替姐夫劉某工作的事是知情的，幾個月來并沒有制止。物業公司雖然沒有與江某簽訂勞動合同，但你在公司已經工作2個多月，物業公司并沒有拒絕你為其姐夫工作，同時也沒有否定這層關系而不讓你在其單位工作。因此，依據《勞動法》的有關規定，足以證明你與物業公司之間已經形成了事實上的勞動關系，公司應該視你為本公司職工，同時工傷認定過程是以勞動者無過錯原則為前提，而你所受傷也符合工傷認定的“在工作地點、工作時間、因工作原因”的三個條件，且不屬于自己故意等排他原因，故此，應該認定為工傷。
【鏈接法條】：
《工傷保險條例》第十六條職工符合本條例第十四條、第十五條的規定，但是有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：
（一）故意犯罪的；
（二）醉酒或者吸毒的；
（三）自殘或者自殺的。（作者：許*軍）
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