締約過失(culpaincontrahedo)自1861年由德國學(xué)者耶-林(Rudolfv.Jhering)提出【1】后歷經(jīng)百多年的發(fā)展于完善，現(xiàn)已為許多國家所接受。【2】我國《合同法》第42條，43條和58條也對這一制度做了較為完備的規(guī)定，此外，《民法通則》第61條也被許多學(xué)者認(rèn)為涉及到了締約過失責(zé)任的一些內(nèi)容。【3】但是，我國對于締約過失的規(guī)定還遠(yuǎn)未至完善，尤其是沒有對因締約過失而生的損害賠償問題未作詳細(xì)規(guī)定，這使得這一制度得可操作性大大降低。本文所要討論的中心話題即是締約過失損害賠償問題中的信賴?yán)?Vertrauensinteresse)這一問題，擬從兩個方面進(jìn)行討論：一是在締約過失中與損害賠償和信賴?yán)娼缍芮邢嚓P(guān)的幾個問題，包括了目前爭議頗多的“無過失之締約過失問題”，違反現(xiàn)契約義務(wù)但合同仍成立生效情況下之損害問題，締約過失的適用范圍中的幾種爭議類型;二是信賴?yán)娼缍ǖ膯栴}。此二問題密切相關(guān)，前一問題直接決定了信賴?yán)娴姆秶缍▎栴}。

一與損害賠償和信賴?yán)嫦嚓P(guān)的幾個問題

(一)締約過失的界定

對于締約過失概念的界定問題上學(xué)者們頗有爭議。一些學(xué)者認(rèn)為“締約上的過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實(shí)信用原則所負(fù)的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)媸軗p應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任”【4】，這一觀點(diǎn)是目前的通說。而另一些學(xué)者則認(rèn)為締約過失是“當(dāng)事人因過失或故意使合同未成立，被撤銷或無效而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。【5】”一些學(xué)者認(rèn)為這兩類觀點(diǎn)沒有本質(zhì)上的差別。但是細(xì)細(xì)分析這兩個概念，其差別還是很大的。前一概念回避了一方當(dāng)事人雖違背現(xiàn)契約義務(wù)，但在合同仍成立生效的情況下是否存在締約過失責(zé)任的問題，但后者則明確的將締約過失責(zé)任的損害賠償界定在合同未成立，被撤銷或無效的情況下發(fā)生。實(shí)際上，雖然第一類觀點(diǎn)避免這一問題的討論，但持這一觀點(diǎn)的學(xué)者卻在其后討論締約過失適用范圍時卻無不將這一情況排除在外。【6】但是近來許多學(xué)者對此提出了質(zhì)疑。臺灣的一些學(xué)者在討論這一問題時是傾向于第二種觀點(diǎn)的。如王*鑒先生認(rèn)為：‘“臺灣《民法典》第245條【7】中的‘締約未成立’應(yīng)解釋為‘一方當(dāng)事人違反誠信原則的情事發(fā)生在契約未成立時’，而非指違反誠信原則‘致’契約未成立的情形”【8】。我國的許多學(xué)者也贊同這一說法，認(rèn)為只要一方違反先契約義務(wù)致使另一方受損，無論合同是否成立生效，均成立締約過失責(zé)任。我國合同法42條【9】也回避了這一問題，對此，筆者以為應(yīng)作廣義的解釋：1)立法者沒有對這一問題作出界定顯然是考慮到了實(shí)踐中可能出現(xiàn)的合同雖成立生效，但一方當(dāng)事人卻因?yàn)閷Ψ竭`反先契約義務(wù)受損的情況。一個例子是如果一方當(dāng)事人未盡保護(hù)義務(wù)而使另一方當(dāng)事人受傷，但受傷當(dāng)事人顧念契約的重要性，而忍痛訂立合同并履行，在這一情況下，如果不允許受損方依締約過失責(zé)任請求損害賠償，顯然是不公平的;2)有利于使受損方選擇更多的救濟(jì)方法。臺灣學(xué)者劉*寬對此曾舉一例說明：在買賣契約締結(jié)交涉過程中，買受人欺騙出賣人，將出賣人價(jià)值10，000馬克的鉆戒以1000馬克購得時，出賣人得受欺詐為理由，撤銷意思表示，或“不為撤銷契約而以契約締結(jié)之際之過失理論請求損害賠償”。這表明，如果允許契約有效情況下，一方當(dāng)事人仍得締約過失之債提出請求權(quán)，有利于受損方選擇有利于己得救濟(jì)【10】;3)大陸法許多國家以及國際立法也多贊同契約成立生效后仍得主張締約過失責(zé)任。《國際商事合同通則》第3.18條規(guī)定：無論是否宣告合同無效，已知或理應(yīng)知道合同無效的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，以使另一方當(dāng)事人處于如同合同未訂立時之地位。此外，瑞士《債法》，《歐洲合同法原則》也采取了類似的規(guī)定。這表明，這一觀點(diǎn)在國際上是被接受的。