一、垃圾短信侵權(quán)客體
關于垃圾選短信侵權(quán),筆者認為應從以下幾種客體考慮:
1、涉嫌侵犯他人安寧權(quán)。垃圾短信的特點就是騷擾他人,影響他人生活的安寧。盡管這種行為并沒有造成財產(chǎn)上的、或者人身上的損害,但是它造成了受害人的精神損害,也就是人格利益的損害或者人格權(quán)的損害,因此,符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。
2、涉嫌侵犯他人通信自由權(quán)。對于垃圾短信及其發(fā)送者來說,終端用戶往往是不希望接收和不希望與之進行通信的,因此,發(fā)送垃圾短信的行為應該屬于侵犯他人通信自由的行為。
3、涉嫌侵犯他人隱私權(quán)。個人信息作為隱私權(quán)的一部分,是公民人格權(quán)的一個方面,出賣他人資料和電話都是侵犯他人隱私權(quán)的違法行為。
4、涉嫌侵犯個人信息保護權(quán)。《個人信息保護法》專家建議稿中,個人的手機號碼、家庭住址、醫(yī)藥檔案、職業(yè)情況等等,都在保護范圍之內(nèi)。不論是名片店私自將客戶的名片留底、單位亂扔應聘者的簡歷,還是醫(yī)院管理不善導致病人病歷泄露等,都屬違法,將被追究行政責任、民事責任或是刑事責任。
5、涉嫌侵犯他人消費自由權(quán)。未經(jīng)同意擅自向他人發(fā)送垃圾短信的行為屬于消費者權(quán)益保護法上的強迫接受服務行為。
二、垃圾短信侵權(quán)責任承擔方式
由于垃圾短信發(fā)送主體的多樣化,其侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式也多樣化,其承擔責任的方式也主要有三種情況:
一是運營商向用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán),屬于運營商直接侵權(quán),并構(gòu)成違約行為與侵權(quán)行為之間的競合。因為用戶要花費大量的時間閱讀并刪除這些短信,同時也會造成用戶手機的有形磨損和可能不該支付的費用支出。運營商依據(jù)自己的便利而濫發(fā)短信的行為,損害了用戶利益,侵犯了用戶的生活安寧權(quán)。而且,手機用戶與運營商達成入網(wǎng)協(xié)議時,二者之間就形成了合同關系,運營商向用戶發(fā)送的各種垃圾短信,違背了與手機用戶約定提供良好服務的義務,構(gòu)成違約。
二是網(wǎng)絡公司向用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán)。由于用戶事先未訂制,事后未要求繼續(xù)發(fā)送,而網(wǎng)絡公司向用戶連續(xù)或間斷地發(fā)送了垃圾短信,并通過運營商收取數(shù)額不等的費用。如果運營商有故意或過失,構(gòu)成與網(wǎng)絡公司共同侵權(quán),運營商應承擔侵權(quán)責任。在沒有故意或過失的情況下,由網(wǎng)絡公司單獨承擔侵權(quán)責任。
三是普通用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán)。普通用戶的垃圾短信一般利用網(wǎng)站和計算機軟件發(fā)送。這類短信構(gòu)成侵權(quán),由侵權(quán)用戶承擔責任,但運營商應承擔對短信的監(jiān)控義務。如果運營商明知某條短信為侵權(quán)短信,在技術可能、經(jīng)濟許可的范圍內(nèi)不采取必要措施阻止,則客觀上實施了不作為的侵權(quán)行為,應當在其責任承擔范圍內(nèi)承擔侵權(quán)責任。
垃圾短信的發(fā)送者在侵犯了接受者的財產(chǎn)權(quán)并造成損失時,可適用一般侵權(quán)責任承擔的方式,即損害賠償;造成精神上的損害時,受害人還可以要求賠償精神損失。而在侵害了短信接受者的健康權(quán)和隱私權(quán)時,責任承擔方式為賠償損失、消除影響、賠禮道歉,并可要求精神損害賠償。但是由于短信的交流媒介的性質(zhì),利用短信所為的不法行為應承擔的責任并不局限于民事責任,還包括行政責任和刑事責任。例如,短信服務商是短信服務的提供者,也從中獲利,所以其負有善意監(jiān)管的義務,若其違背此義務,泄漏手機用戶的個人資料或是發(fā)送垃圾短信,除了要承擔民事賠償責任外,有關部門還可以對其采取行政處罰(如撤銷其經(jīng)營許可證、罰款等),情節(jié)嚴重時,還可能涉及刑事責任的承擔。再如,對于利用手機短信進行詐騙的不法行為,達到刑法上規(guī)定的數(shù)額要求時,行為人可能會判定為詐騙罪而因此承擔刑事責任。
三、及時立法,規(guī)范手機通迅行為
短信電話垃圾侵犯了用戶的安寧權(quán)、隱私權(quán)、通信自由權(quán)等多項權(quán)利。根據(jù)《民法通則》第106條的規(guī)定,只要行為人的行為違法,有損害事實,違法行為與損害事實之間有因果關系,行為人主觀上有過錯,就可以判定一種行為構(gòu)成侵權(quán)。將制造垃圾短信的行為與法律規(guī)定相比較,可以確認,這種行為構(gòu)成一般的民事侵權(quán),手機用戶作為受害人,對垃圾短信發(fā)送者和提供技術支持的運營商提起民事訴訟,是有充分法律依據(jù)的。
在美國,聯(lián)邦貿(mào)易委員會提倡到“拒聽推銷電話登記處”為手機注冊,注冊后如果還有人打你的手機搞推銷或是發(fā)垃圾信息,聯(lián)貿(mào)會將對之處以幾百甚至1萬美元的罰款,這一招非常管用,一方面有效,另一方面在于它起到了威懾作用。德國和韓國分別于2003年和2004年底規(guī)定,向用戶推銷服務的短信、電話或郵件等需征得用戶同意,21時至次日8時發(fā)送的廣告需再次征得用戶同意,發(fā)送色情等垃圾信息,將追究刑事責任并分別處以最高5萬歐元、最高3000萬韓元的罰款。可以看出,歐美和韓國等國家是從細節(jié)對垃圾信息進行嚴厲打擊,而且發(fā)現(xiàn)一起發(fā)布一起、打擊一起。
我們應借鑒國外的一些做法,及時出臺相關法規(guī),可采取手機實名制和限制廣告的發(fā)送時段,并對濫發(fā)垃圾短信予以處罰等措施。手機實名制后對利用手機違法犯罪者公安機關可迅速偵破,從根本上遏制犯罪源頭。對運營商和個體用戶違反規(guī)定、濫發(fā)短信的可給予相應經(jīng)濟處罰,直到追究法律責任。無規(guī)矩不成方圓,短信市場也急需法律規(guī)范,通過法律規(guī)范還公民一個安全、文明的通迅空間。
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