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寧波
猥褻和奸淫的關系與區別是什么
一、猥褻和奸淫的關系與區別是什么
首先，猥褻行為和奸淫行為無法嚴格割裂開。從理論上看，將與幼男性交行為理解為猥褻行為，符合罪行法定原則，那么即使對猥褻概念不作規范性解釋，按照漢語詞義理解為淫亂、下流的語言和動作，那么不正當的性交也應當是最淫亂、最下流的行為。那么根據刑法規定，強行與婦女或者幼女性交，成立強奸罪，此強奸行為如果劃分在猥褻范圍內也是合理的，這并不意味著性交行為不是猥褻行為。猥褻是一個大的范疇，強奸是猥褻行為進一步的的極端的行為，兩者不是對立關系，而是特別關系。
按照以上觀點分析，目前刑法通說認為，奸淫幼女罪采取的接觸說也有不合理之處，一旦雙方的性器官發生接觸，便構成強奸罪既遂，如果這種情況下，認定“接觸了便是強奸”，嚴格區分猥褻和奸淫行為，顯然是不利于行為人行為中止，無疑會造成對幼女人身更嚴重的傷害。
其次，強奸罪和強制猥褻幼女罪保護的法益相同。兩者保護的法益都是女性的性自主決定權。現行刑法對猥褻行為的主觀故意定義為“出于刺激或者滿足自己性欲，”這種故意必須是性交行為之外的故意，而強奸罪的故意是出于奸淫的目的。如果刻意區分兩方面的主觀目的或者主觀心態的話，會導致不適當地縮小罪名認定的范圍和處罰范圍。因為內心性欲的傾向和性欲刺激的追求可能產生猥褻行為，也有可能奸淫行為，兩罪在主觀方面也難以割裂開，我們完全可以從客觀上認定兩罪，因為兩罪都不可避免地侵犯了女性的性自主決定權。
因此，筆者認為，猥褻罪和強奸罪兩罪之間不應該有明顯的界限，無論是理論分析還是實務操作，我們應該以整體統一的眼光看待。
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