第一章總則
第一條目的
為了保障律師依法履行職責,規(guī)范律師辦理民事訴訟業(yè)務,特別是訴前準備工作的執(zhí)業(yè)行為,維護當事人的合法權(quán)益,提高勝訴率,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》、《最高人民法院證據(jù)規(guī)則》及其他法律、法規(guī)、司法解釋的規(guī)定,特制定本操作規(guī)程。
第二條適用范圍
本操作規(guī)程適用于律師在中華人民共和國境內(nèi)參與民事一審、二審、再審訴訟程序中涉及開庭前的準備工作。仲裁及執(zhí)行程序參照本操作規(guī)程執(zhí)行。
第三條職責
(一)主任
主任作為事務所的法定代表人,對事務所及律師的民事訴訟活動承擔領導責任;對重大、疑難案件的代理方案具有審批權(quán);對主、協(xié)辦律師的人員選定及案件分配、承辦律師間的爭議裁決享有最終決策權(quán)。
(二)辦公室
辦公室作為事務所的行政管理部門,對事務所及律師的民事訴訟活動負有行政管理責任;對案件的收案審查、各類文書的簽發(fā)登記等承擔責任。
(三)承辦律師
事務所接受當事人的委托后,由事務所指派的承辦律師代表事務所代理當事人參與民事訴訟活動,對案件的訴訟活動承擔全部責任。主辦律師對案件承擔主要責任,協(xié)辦律師協(xié)助主辦律師完成訴訟工作。
(四)律師助理
律師助理作為律師的助理人員,協(xié)助律師完成在案件承辦過程中的各項輔助工作,向承辦律師負責。
第二章分則(工作程序)
第四條收案審查
(一)當事人訴訟主體資格的審查
承辦律師接受當事人的委托時,應審查證明當事主體資格的有關(guān)材料,發(fā)現(xiàn)當事人不具備相應訴訟主體資格時,應向委托人說明情況進行變更。
(二)利益沖突的查詢以及利益沖突解決
對于擬委托本所代理的民事訴訟案件的準當事人,承辦律師有義務進行利益沖突的查詢,并根據(jù)查詢結(jié)果做如下處理;
1、接受準當事人的委托將與本所或本所律師構(gòu)成直接利益沖突的,承辦律師應將情況如實告知準當事人;準當事人如堅持要求委托的,承辦律師應要求其出具明確的書面豁免函,并將該情況報主任審批決定是否接受委托;
2、接受準當事人的委托將與本所或本所律師構(gòu)成間接利益沖突的,承辦律師應將該情況如實告知當事人;準當事人如堅持要求委托的,承辦律師應要求其出具明確的書面豁免函,并將該情況報主任審批決定是否接受委托。
(三)時效審查
當事人為民事訴訟中的原告或上訴人的,承辦律師在接受委托前應審查當事人的訴訟請求是否超過訴訟時效或上訴是否超過上訴期限;如當事人的訴訟請求超過訴訟時效或上訴超過上訴期限的,承辦律師應明確告知并拒絕接受委托。
(四)管轄審查
承辦律師應對當事人委托民事案件是否屬于人民法院管轄進行審查;對于已經(jīng)進入法院訴訟程序的民事案件,承辦律師應及時告知當事人進行變更或提出管轄異議。
第五條訴訟風險告知
承辦律師根據(jù)當事的陳述和通過對當事人提供資料的分析,認為當事人委托的民事訴訟案件審理結(jié)果,可能無法達到當事人的預期目標的,承辦律師應將這一情況明確告知當事人,并就告知內(nèi)容制作談話筆錄,并由當事人簽署。
第六條代理事項和權(quán)限的確定
承辦律師與委托人簽署《聘請律師合同》及委托人簽署授權(quán)委托書時,應當明確具體的委托事項和權(quán)限,委托權(quán)限應注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。變更、放棄、承認訴訟請求和進行和解,提起反訴和上訴、轉(zhuǎn)委托、簽收法律文書,應當有委托人的特別授權(quán)。
第七條收案后主協(xié)辦律師的工作分工
承辦律師為兩人或兩人以上的,經(jīng)事務所指定或承辦律師間協(xié)商,可分為主辦律師和協(xié)辦律師。
主辦律師和協(xié)辦律師可就案件分工、責任分配簽訂書面協(xié)議,該協(xié)議經(jīng)各承辦律師簽署后附卷。
第八條證據(jù)的簽收和保管
承辦律師接受當事人委托后,應當要求當事人提供訴訟資料的復印件、復制件,同時核對原件,并將原件及時交還當事人妥善保管;承辦律師對于收到的訴訟資料應制作資料清單,由當事人、承辦律師簽字后附卷。
若承辦律師必須接受當事人證據(jù)原件的,應統(tǒng)一交由辦公室保管。
第九條調(diào)查舉證
(一)向證人調(diào)查和收集證據(jù)
承辦律師經(jīng)有關(guān)單位或個人同意可以向其調(diào)查、收集證據(jù);律師向證人調(diào)查和收集證據(jù)時,以兩位律師(含律師助理)共同進行調(diào)查為宜。
承辦律師向證人調(diào)查、收集證據(jù)時應首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應當如實反映與本案有關(guān)的情況,并向其說明作偽證應負的法律責任。
承辦律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)應當制作調(diào)查筆錄。調(diào)查筆錄應當載明調(diào)查人、被調(diào)查人、被調(diào)查人與本案當事人的關(guān)系、調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還應當記明律師身份介紹,律師要求被調(diào)查人實事求是和出庭作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項發(fā)生的時間、地點、人物、經(jīng)過、結(jié)果。
承辦律師制作調(diào)查筆錄應當全面、準確地記錄談話內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有補充,應由被調(diào)查人在修改、補充處簽字、蓋章或按指紋確認。經(jīng)確認無誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認。被調(diào)查人為單位的,應由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋單位公章。
承辦律師應要求被調(diào)查人在律師調(diào)查筆錄上簽署或確認下述文字:“以上筆錄閱讀過,與本人的陳述一致。”
(二)向國家機關(guān)調(diào)查和收集
承辦律師從國家機關(guān)抄錄、復制與本案有關(guān)的材料時,應尊重事實和忠實于原件,并經(jīng)該國家機關(guān)確認。
(三)委托其他律師事務所調(diào)查和收集證據(jù)
案件確有需要并經(jīng)當事人同意和主任審批后,承辦律師可以委托被調(diào)查對象所在地的律師事務所調(diào)查和收集證據(jù)。
委托其他律師事務所調(diào)查和收集證據(jù)時,承辦律師應當制作律師事務所書面委托書,并簡要說明案件的基本情況,提出調(diào)查的內(nèi)容、目的、對象和要求。
第十條證據(jù)的初步審查和整理
承辦律師對先行調(diào)查、收信的證據(jù)在起草訴狀等訴訟文書以前應進行審慎審查和整理,主要從以下幾個方面進行審查:
(一)證據(jù)的來源;
(二)證據(jù)的形成和制作;
(三)證據(jù)形成的時間、地點和周圍環(huán)境;
(四)證據(jù)的種類;
(五)證據(jù)的內(nèi)容和形式;
(六)證據(jù)要證明的事實及其與本案的關(guān)聯(lián)性;
(七)證據(jù)的關(guān)系;
(八)證據(jù)提供者的基本情況;
(九)證據(jù)提供者與本案或本案當事人的關(guān)系;
(十)證據(jù)的合法性和客觀性;
(十一)證據(jù)的證明力。
第十一條收集與案件相關(guān)的法律、法規(guī)及司法解釋等
承辦律師應收集并全面運用與本案相關(guān)的法律、法規(guī)及司法解釋等,防止在各法律、法規(guī)發(fā)生沖突時,引用失效或法律效力較低的相關(guān)法律條款而導致敗訴,確保在訴訟過程中適用法律、法規(guī)、司法解釋準確無誤。
第十二條起草訴狀
起草訴狀應從以下幾個方面進行準備:
(一)確定被告的主體的身份并提供相關(guān)證據(jù)證明當事人的訴訟主體資格;
(二)確定訴訟請求事項;
(三)提供證明民事法律關(guān)系據(jù)以發(fā)生、變更和消滅等事實及證據(jù);
(四)確定原告方依據(jù)民事法律關(guān)系已履行了相關(guān)法律義務及證據(jù);
(五)確定被告方示未依據(jù)民事法律關(guān)系履行相關(guān)法律義務及證據(jù);
(六)確定債權(quán)、債務的數(shù)據(jù)及相應證據(jù);
(七)支持訴訟主張的法律依據(jù);
(八)其他應當提供的事實與理由。
第十三條起草答辯狀
起草答辯狀應從以下幾個方面進行準備:
(一)確定原告的主體身份是否符合訴訟主體資格并提供相關(guān)證據(jù),確定答辯人是否為適格的被告主體,并提供相關(guān)證據(jù);
(二)對原告的訴訟請求事項進行綜合分析,并提出概括性的意見;
(三)提供證明民事法律關(guān)系據(jù)以發(fā)生、變更和消滅等事實及證據(jù)是否與原告的訴求理由相一致;
(四)提供答辯方已依據(jù)民事法律關(guān)系履行的相關(guān)法律義務及證據(jù)或不能完全履行法律義務的正當理由;
(五)確定債權(quán)、債務的數(shù)據(jù)及相應證據(jù)是否與原告的訴求理由相一致;
(六)支持答辯方訴訟主張的法律依據(jù);
(七)其他應當提供的事實與理由。
第十四條起草反訴狀
承辦律師在確定是否代理當事人提起反訴以前,應確認該項反訴是否符合以下法定條件:
(一)反訴只能是本訴被告各本訴原告提起;
(二)反訴必須向受理本訴的法院提起;
(三)反訴與本訴的訴訟請求必須能適用同種類訴訟程序;
(四)反訴必須于一審判決前提出或法院指定期限內(nèi)提出;
(五)反的訴訟請求與本訴的訴訟請求必須有事實上或法律上的聯(lián)系。
反訴狀的準備內(nèi)容參照本操作規(guī)程第十一條執(zhí)行。
第十五條整理證據(jù)材料和編制證據(jù)目錄
承辦律師在向法院提交訴狀前,應整理證據(jù)材料,并編制證據(jù)目錄。
承辦律師對收集的證據(jù)應當進行編號,在證據(jù)目錄中應提供每份證據(jù)概要的證明目的,凡是向法院所提交的證據(jù)應以支持當事人的訴訟請求或否定對方當事人的訴訟請求為最終目的。
第十六條與當事人確認訴訟文書
在承辦律師向法院遞交訴狀等法律文書以前,承辦律師應與當事人協(xié)商并確認訴訟文書,主要從以下幾個方面進行審查、確認:
(一)確認當事人的訴訟主體資格;
(二)確認或否定訴訟請求事項;
(三)確認或否定訴訟請求的事實及法律依據(jù):
1、對將提交的證據(jù)予以確認;
2、固定當事人無爭議的事實,對其爭議焦點進行明確、簡化;
3、確認是否對訴訟文書進行補正可修改;
4、確認引用的法律、法規(guī)、司法解釋是否適當。
(四)促進當事人和解,積極進行調(diào)解準備。
承辦律師與當事人的討論必須進行書面記錄,并經(jīng)當事人簽字認可。
第十七條財產(chǎn)保全
(一)承辦律師可以根據(jù)當事人的要求向法院提出財產(chǎn)保全申請。
(二)承辦律師提出財產(chǎn)保全申請前,應由申請人提供被申請人的財產(chǎn)線索。
(三)承辦律師需告知申請人提供擔保,并告知申請不當?shù)姆山Y(jié)果。
(四)如采取訴前保全,律師應當告知當事人在法院采取財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提起訴訟。
(五)財產(chǎn)保全被申請人的承辦律師應審查以下事項:
1、申請人的財產(chǎn)保全申請是否錯誤;
2、財產(chǎn)保全是否限于請求的范圍;
3、申請人是否提供了擔保,擔保人是否具有擔保能力;
4、財產(chǎn)保全裁定是應申請人申請做出,還是人民法院依職權(quán)做出;
5、是否申請復議;
6、申請人提供了足夠和有效擔保后,法院仍不解除保全措施時,律師可依據(jù)當事人要求向法院或上級法院提出異議。
(六)被財產(chǎn)保全的當事人可以向法院提出解除財產(chǎn)保全的申請,并提供相應的擔保,說明理由。
第十八條證據(jù)保全
(一)在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情形下,律師應征得當事人同意后,代理其向公證機關(guān)或人民法院申請證據(jù)保全。
(二)律師申請證據(jù)保全,應提交書面申請并說明理由。
(三)向人民法院申請證據(jù)保全,不得遲于舉證期限屆滿前七日。
(四)當事人申請證據(jù)保全的,律師應當向當事人說明人民法院可以要求其提供相應的擔保。
(五)人民法院進行證據(jù)保全,可以要求當事人或者承辦律師到場,律師應當及時配合。
第十九條申請法院取證
(一)符合下列條件之一的,承辦律師應及時申請人民法院調(diào)查收集證據(jù):
1、申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;
2、涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料;
3、當事人及其承辦律師確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
(二)當事人及其承辦律師申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),應當提交書面申請,申請書應當載明被調(diào)查人的姓名或單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。人民法院要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的,律師應當參加。
(三)人民法院對當事人及其承辦律師的申請不予準許的,應當向當事人或其承辦律師送達通知書。當事人及其承辦律師可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出答復。
第二十條申請法院鑒定
(一)需要勘驗物證或者現(xiàn)場的,律師應當依當事人的委托向法院得出勘驗申請,但不得遲于舉證期限屆滿前七日內(nèi)提出。
(二)當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后,由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構(gòu)、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定。
(三)當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:
1、鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
2、鑒定程序嚴重違法的;
3、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
4、經(jīng)過質(zhì)證認定有能作為證據(jù)使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。
5、一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的,人民法院應予準許。
(四)鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。
(五)當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院準許其申請的,有關(guān)費用由提出申請的當事人負擔。經(jīng)人民法院準許,可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就有關(guān)案件中的問題進行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。
第二十一條申請法院調(diào)查令
(一)承辦律師因客觀原因不能自行收集的證據(jù),可以申請人民法院出具調(diào)查令。
(二)當事人或承辦律師申請人民法院出具調(diào)查令的,應當提交書面申請。申請書應當載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要人民法院也出具調(diào)查令的原因及其要證明的事實。
(三)當事人或承辦律師申請人民法院也出具調(diào)查令的,不得遲于舉證期限屆滿前七日內(nèi)提出。
第二十二條申請證人出庭
承辦律師根據(jù)案件需要,可以向法院申請通知證人出庭。并注意以下事項:
(一)不能正確表達意志的人,不能作為證人。待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。
(二)當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。
證人因出庭作證而支出的合理費用,由提供證人的一方當事人先行支付,由敗訴一方當事人承擔。
(三)證人應當出庭作證,接受當事人的質(zhì)詢。
(四)證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的,可視為出庭作證。
(五)《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”,是指有下列情形:
1、年邁體弱或者行動不便無法出庭的;
2、特殊崗位確實無法離開的;
3、路途特別遙遠,交通不便難以出庭的;
4、因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的;
5、其他無法出庭的特殊情況。
前款情形,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。
(六)律師應當告知出庭作證的證人應當客觀陳述其親身感知的事實。證人為聾啞人的,可以其他表達方式作證。證人作證時,不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。
第二十三條閱讀、復制法院卷宗
一審階段接受被告委托后,承辦律師應查閱案卷材料,并重點查閱以下事項:
1、原告的起訴是否符合《民事訴訟法》規(guī)定的受理條件;
2、原告起訴的證據(jù)是否充分、確鑿,相互之間有無矛盾;
3、訴訟請求是否超過訴訟時效期間;
4、法院依職權(quán)調(diào)查的證據(jù);
5、因案件需要查閱法院留存的其他卷宗材料。
(二)沒有參加一審訴訟的承辦律師擔任二審代理人,應及時到法院查閱案卷,并復制有關(guān)案卷資料,必要時應與一審代理律師取得聯(lián)系,盡可能一全面了解一審情況。
(三)承辦律師擔任二審代理人在查閱一審案卷時,可對以下幾方面作重點審查:
1、一審認定事實是否清楚,完整,有無前后矛盾;
2、一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);有無不該采信的證據(jù)采信了,該采信的卻沒采信;證據(jù)相互之間有無矛盾;
3、一審認定的事實與判決、裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系;
4、一審適用法律是否得當,適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要事實是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地主性法規(guī)及司法解釋;
5、一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
第二十四條確定質(zhì)證思路,起草質(zhì)證或反駁意見
(一)對物證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
1、物證的真?zhèn)?
2、物證與本案的聯(lián)系;
3、物證與其他證據(jù)的聯(lián)系;
4、取得該物證的程序是否合法。
(二)對書證,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
1、書證是否為原件;
2、書證的真?zhèn)?
3、書證的合法性;
4、書證所要證明的事實;
5、書證與其他證據(jù)的矛盾;
6、書證的來源。
(三)對證人證言,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
1、證人與雙方當事人的關(guān)系,特別是與對方當事人有無關(guān)系,與本案有無利害關(guān)系;
2、證人證言的來源及合法性;
3、證人證言的內(nèi)容及要證明的事實;
4、證人年齡、智力狀況、行為能力等自然情況;
5、證人的證言前后是否矛盾;
6、證人證言與其他證據(jù)的矛盾。
律師應結(jié)合有關(guān)背景材料進行綜合分析,發(fā)表該證人證言能否采信的看法,并闡明具體理由。
如證人無正當理由不出庭接受質(zhì)證,律師可建議法庭對該證人證言不予采信。
(四)對視聽資料,律師可以但不限于從以下幾個方面質(zhì)證:
1、取得和形成的時間、地點和周圍的環(huán)境;
2、有無剪補;
3、收集的過程及其合法性;
4、所要證明的事實與案件的聯(lián)系。
(五)對鑒定人和鑒定結(jié)論,律師可以但不限于從以下方面質(zhì)證:
1、鑒定人的資格;
2、鑒定人與雙方當事人的關(guān)系;
3、鑒定的依據(jù)和材料;
4、鑒定的設備和方法;
5、鑒定結(jié)論是否具有科學性;
6、如起訴后申請鑒定的,對方當事人申請鑒定的時間有沒有超過時效。
律師應對該鑒定結(jié)論發(fā)表看法,認為鑒定結(jié)論不能成立或者不完整的,可以申請重新鑒定或者補充鑒定。
(六)律師可根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況,準備法庭調(diào)查提綱。
調(diào)查提綱包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱。
陳述提綱包括本案案情、陳述要點。
舉證提綱包括有關(guān)主體的舉證、雙方法律關(guān)系的舉證、權(quán)利侵害行為的舉證和損失事實的舉證等。陳述中涉及的事實均應有相應的證據(jù)證實。
質(zhì)證提綱包括對其他當事人證據(jù)的質(zhì)證意見,對其他當事人(或其代理人)對自己一方證據(jù)可能提出的質(zhì)證意見和反駁意見。
發(fā)問提綱包括對其他當事人進行發(fā)問的內(nèi)容和對出庭作證的證人、鑒定人的提問內(nèi)容。
(七)律師應根據(jù)一審情況,及進做好證據(jù)補救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。
(八)二審期間發(fā)現(xiàn)新的重要證據(jù),或者有理由說明作為一審判決依據(jù)的主要證據(jù)不能成立,或者出現(xiàn)其他可能直接影響案件結(jié)果的情況,律師可建議二審法院開庭審理。
(九)當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的,應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。
(十)當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的,應當在二審開庭前或者開庭審理時提出;二審不需要開庭審理的,應當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。
第二十五條補充證據(jù)及申請舉證期限延遲
(一)承辦律師預測在舉證期限內(nèi)因客觀原因無法完成舉證的,應在舉證期限屆滿前向法院提出延期舉證書面申請并說明理由。當事人在順延和另行指定的舉證期限內(nèi)完成舉證仍有困難且情況特殊的,應當在舉證期限屆滿前向法院再次提出延期舉證申請,經(jīng)法院審查同意可酌情延長。
(二)律師代理原告起訴,向法院提交訴狀后,如法院初步審查認為立案尚需補交有關(guān)證據(jù)材料,律師應及時補交。
(三)整理和提交證據(jù)。律師向法院提交證據(jù),可以一次性提交,也可以根據(jù)訴訟過程分期分批提交。除起訴或答辯時提交的基本證據(jù)外,其他證據(jù)一般在開庭前提交,至遲在開庭時提交。少數(shù)證據(jù)在開庭后才取得的,可申請法院給予一定的提交證據(jù)寬限期。
第二十六條歸納案件爭議焦點
(一)當事人有爭議的事實,對其爭議焦點進行明確、簡化;
(二)針對每個案件的特殊性,提煉爭議的焦點。
第二十七條草擬代理詞或代理提綱
(一)律師應認真撰寫代理詞或代理詞提綱,并在開庭前準備好;
(二)如開庭情況與代理詞代理思路一致,可當庭提交代理詞;
(三)二審案件不開庭審理的,律師應及時提交書面代理詞;
(四)代理詞應按照以下原則根據(jù)案件的爭議焦點和具體情況書寫:
1、代理詞應有論點、事實根據(jù)和法律依據(jù),分條、分項,分別論述;
2、根據(jù)起訴狀、答辯狀、反訴狀的內(nèi)容和觀點進行豐滿;
3、根據(jù)不同的案件就主體資格、合同性質(zhì)和效力、合同是否解除、違約事實、連帶責任等問題陳述代理意見;
4、建設工程施工合同糾紛案件應全面考慮工程款支付、墊資條款、工期、質(zhì)量、資質(zhì)、分包、簽證、造成工期延誤或質(zhì)量問題的原因,利用好證據(jù),條分縷析,證明自己的觀點。
第二十八條庭審前的證據(jù)交換或參加法庭的預備庭審
(一)經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件,應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。
(二)交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。
(三)人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的,證據(jù)交換日相應順延。
(四)法院收到當事人提交的證據(jù)后,當事人應當向法院索要證據(jù)收據(jù),注明收到證據(jù)的名稱、時間和數(shù)量,并由預審法官或書記員簽名。
(五)當事人收到對方交換的證據(jù)后應在證據(jù)收據(jù)上簽名。需向法院提出反駁對方證據(jù)的,應口頭或書面向法院提出申請。
第二十九條與當事人討論并確認庭審對策
開庭前,承辦律師可根據(jù)情況告知被代理人是否出庭。如果出庭,承辦律師應告知其出庭及回答法庭和/或?qū)Ψ酱砣颂釂柪飸⒁獾氖马棥?/p>
承辦律師應根據(jù)被代理人提供的有關(guān)材料及閱卷情況,準備法庭調(diào)查提綱,包括陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱和發(fā)問提綱,并與被代理人共同確認。
第三十條與當事人討論并確認調(diào)解方案
若當事人在訴訟中希望以調(diào)解方式解決糾紛,承辦律師應為當事人全面分析調(diào)解的利弊和可能出現(xiàn)的法律風險,并最終與當事人一起確認調(diào)解方案。調(diào)解方案須經(jīng)當事人簽名確認。
承辦律師應盡可能在法院主持下調(diào)解,由法院制作調(diào)解書,以保證調(diào)解的合法性、有效性及可操作性。
第三十一條代理方案的集體討論
承辦律師根據(jù)需要可依照本所《重大或疑難案件集體討論制度》的規(guī)定將案件及代理方案提交律師事務所討論。律師事務所應根據(jù)案情組織全所或召集擅長該類案件的5名以上律師進行集體討論。
案件討論應從案件事實和法律規(guī)定對被代理人有利及不利方面,充分闡釋代理方案的合理性與風險性,最終形成一致意見。若不能形成一致意見,由事務所主任最終裁定選擇代理意見。
重大或疑難案件的討論均應做好討論記錄,并由部主任或分管業(yè)務學習的合伙人在討論記錄單上簽名。
第三十二條重大、疑難案件代理方案的審批
案件標的在人民幣500萬元以上,或案情復雜及在社會上可能產(chǎn)生重大影響的案件均需在事務所經(jīng)過集體討論。承辦律師間不能形成一致意見或形成的代理方案存在的風險,應由事務所主任進行最終審批。經(jīng)審批后承辦律師才能出庭代理或制作法律文書。
第三十三條承辦律師間意見不一致的處理
案件由兩名以上的律師承辦的,主辦律師、協(xié)辦律師或律師助理的代理意見不同,應充分進行討論并吸收合理意見,不能達成統(tǒng)一意見的,由事務所主任最終裁定選擇代理意見。
合伙人對各類法律文書的審核同意和事務所對重大疑難案件的集體討論意見,均不能免除承辦律師對所承辦案件應承擔的獨立質(zhì)量保證責任,但經(jīng)事務所主任最終裁定選擇的代理意見與承辦律師的意見相佐的除外。
第三章附則
第三十四條必須以書面方式由當事人簽收的有關(guān)事項
以下事項須由當事人以書面方式簽收:
1、承辦律師代為簽收的各類法律文書的送達;
2、承辦律師代收的證據(jù)原件;
3、其他須由當事人簽收的法律文書。
第三十五條罰則
承辦律師違反本規(guī)程給當事人造成損失并應承擔賠償責任的,由本所先行向當事人賠償后,再向承辦律師追償。但屬于保險公司理賠范圍的賠償額除外。
共同承辦的法律事務的賠償責任分擔比例,應與共同承辦律師在承辦該案時的報酬分成比例相對應。
承辦律師因未采納其他共同承辦律師提出的正確意見而導致的責任事故的賠償責任,由該承辦律師承擔全部賠償責任。
第三十六條表單
1、法律文書簽收單;
2、承辦律師出差告假單;
4、延長舉證期限申請書;
5、證人出庭申請書;
6、回避申請書;
7、鑒定、審價申請書;
8、訴訟風險告知書;
9、當事人對訴訟文書、調(diào)解方案的確認書。
作者:**瑞宏律師事務所李*輝律師
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