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寧波
概括性地規定合同要遵循什么原則
對于如何規定合同自由原則，各國存在著兩種立法模式。第一種模式是先概括性地規定合同自由原則，再規定其它各項具體制度。如《瑞士債法典》規定：“契約的內容，在法律限制內可以自由訂立。”第二種模式就是不概括地規定合同自由原則，而只規定它的各項具體制度。《德國民法典》即是如此。
而考察我國《合同法》第4條的規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”它把“自由”用“自愿”來代替，并且僅規定了合同自由的一個方面-訂立合同的自由。表面上看已經明文概括了合同自由原則，實際上則是上述兩種立法模式的折衷。
然而，“我們的現狀既不像1804年制定法國民法典時的法國，個人主義、私法自治的思想風靡一時;也不像1896年德國民法典誕生時，市場經濟和契約自由的觀念已深入人心。因此，如果說在它們的法律中不明確規定‘合同自由’，也同樣意味著法律堅持了合同自由原則，合同自由原則是不言自明的話;那么，在我國卻可能出現正相反的情形，即不明文規定合同自由原則，對一些人來說就意味著是對合同自由原則的某種否定。”37
故而，在合同立法中概括性地規定合同自由原則實屬必要。此外，要么不規定，規定就絕不能將合同自由原則的外延僅限定于合同的自由訂立。依王*鑒的觀點，契約自由的內容包括：“(1)締約自由，即得自由決定是否與他人締結契約;(2)相對人自由，即得自由決定與何人締結契約;(3)內容自由，即雙方當事人得自由決定契約的內容;(4)變更或廢棄的自由，即當事人得于締約后變更契約的內容，甚至以后契約廢棄前契約;(5)方式自由，即契約的訂立，不以踐行一定方式為必要。”38余*滿在此五項內容的基礎上又加上了三項：“選擇地域管轄的自由，選擇適用法律的自由，選擇解決合同糾紛方式的自由。”39可見，合同的自由訂立也許是合同自由中最重要的一部分，但也僅僅是一部分。如一部民法典的學者建議稿中就是這樣規定的：“第2條[合同自由原則]當事人可以在法律規定的范圍內自由訂立合同，并決定其內容及形式。”40
在我國制定的民法典當中規定合同自由原則，就應該將其主要內容在定義性條款中表現出來。然而，此建議稿中將《合同法》第4條中的“任何單位和個人不得非法干預”刪去可以看作一大敗筆。因為西方合同自由原則發展的歷史已清楚地告訴了我們，合同自由原則應堅持消極合同自由，而不是積極合同自由。
綜上所述，我國合同立法應概括規定合同自由原則，規定第x條：“[合同自由原則]當事人可以在法律規定的范圍內自由訂立合同并決定其內容及形式，任何單位和個人不得非法干預。”
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簡介:
張磊律師于2009年進入到山東濟寧某人民法院工作，后辭職進入山東暢通律師事務所工作，多年的法院工作經歷和律師生涯使其具有豐富的實務經驗，現為濟寧律師協會會員，中華全國律師協會會員，具有法律職業證書（A證）和專職律師執業證。張磊律師具備豐富的辦案經驗和扎實的專業功底，始終以“勤勉盡責，精益求精”、“受人之托，忠人之事”作為辦案的基本原則，承辦過多起案件，使眾多當事人的利益得到切實迅速的填補和維護。擅長領域：刑事辯護、合同糾紛、損害賠償糾紛、婚姻家庭糾紛、企業法律顧問等訴訟、非訴訟業務。咨詢電話：13953786995?E-mail：zl_lawyer6@163.com
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