1、 以房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓作為借款擔保是否合法(擔保法有效期限:2020年12月31日)
房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓作為借款合同擔保,不屬于物權法規(guī)定的幾種法定擔保,屬于非典型擔保形式。這種擔保不產(chǎn)生物權,也不具有對抗第三人的效力。對于非典型擔保,《物權法》和《擔保法》都沒有明確規(guī)定。從民法原則和合同法原則來看,沒有違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的,非典型擔保合同效力的認定,與《合同法》對合同效力的認定和私法自治原則是一致的。但是,承認其合同效力并不意味著具有物權擔保效力。根據(jù)物權法定原則,這種擔保既不能產(chǎn)生物權,也不具有對抗第三人的效力。《中華人民共和國擔保法》第二條債權人在借貸、交易、貨物運輸、加工、承包等經(jīng)濟活動中,需要為債權的實現(xiàn)提供擔保的,可以依照本法規(guī)定設立擔保。本法規(guī)定的擔保方式有擔保、抵押、質(zhì)押、留置、定金。第二,質(zhì)押與抵押的區(qū)別。抵押與質(zhì)權的最大區(qū)別在于抵押不轉(zhuǎn)移抵押物,質(zhì)權必須轉(zhuǎn)移對抵押物的占有,否則不是質(zhì)權而是抵押。第二大區(qū)別是質(zhì)押不能質(zhì)押不動產(chǎn)(如不動產(chǎn)),因為不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓不是占有,而是登記。抵押和質(zhì)押是經(jīng)濟活動中常用的兩種擔保方式。但在實踐中,有些人往往混淆了二者,例如,它是一種質(zhì)押,但在合同中被寫為抵押。要知道,抵押和質(zhì)押是兩種不同的擔保方式,其法律后果是不同的。那么,這兩者有什么區(qū)別呢?(一)抵押權,是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對其特定財產(chǎn)的占有,以該財產(chǎn)作為債權的擔保,債務人不履行債務的物權,債權人有權依法折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。財產(chǎn)稱為抵押物,債務人或第三人稱為抵押人,債權人稱為抵押權人。抵押有兩種:法定抵押和約定抵押。法律允許當事人約定的,可以協(xié)商解決。
抵押物必須是抵押人所有的可以轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn),法律禁止或者當事人不享有的,不得作為抵押物。抵押擔保應當簽訂書面合同,并依法載明被擔保的主債務種類、數(shù)額、債務人履行債務的期限、抵押物的名稱、數(shù)量、所在地、權屬、抵押范圍等內(nèi)容,抵押擔保應當辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效,抵押登記受理機關應當為該房屋的管理機關,如土地使用權抵押登記為土地管理機關,抵押登記為抵押登記船舶、車輛的登記機關是運輸工具等的登記機關。(2)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其特定財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給債權人占有并作為債權擔保的物權。債務人不履行債務的,債權人有權依法折價或者拍賣、變賣。財產(chǎn)稱為質(zhì)權,提供財產(chǎn)的人稱為出質(zhì)人,享有質(zhì)權的人稱為質(zhì)權人。質(zhì)押擔保應當簽訂書面合同。質(zhì)押合同自質(zhì)押物或者質(zhì)權轉(zhuǎn)移給質(zhì)權人時生效。質(zhì)押合同的內(nèi)容與抵押合同基本相同。第三,《中華人民共和國民法典》第三百八十八條設立擔保物權,依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務合同的從屬合同。主債權債務合同無效的,擔保合同無效,法律另有規(guī)定的除外。保證合同確認無效后,債務人、保證人、債權人有過錯的,應當根據(jù)各自的過錯承擔相應的民事責任。
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