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寧波
擔保人和被擔保人破產。債權人應如何主張債權
在《擔保法》頒布之前，有三種可能的方式：（1）債權人選擇向擔保人或被擔保人宣告破產債權。（二）向破產擔保人申報破產債權，并從擔保人的破產財產中收回未清償的債權。（3） 向擔保人和被擔保人申報破產債權。根據我國企業破產法、擔保法和民法的基本原則和精神，筆者同意第三種方式，即無論是一般擔保還是連帶責任擔保，當保證人和被保證人同時破產時，債權人有權宣告破產同時對擔保人和被擔保人的債務。原因是企業被宣告破產后，經營狀況和財務狀況嚴重惡化。在這種情況下，債權人參與破產財產的分配，分配的比例和數額通常都很低，全額償還的情況很少。因此，被擔保債權人不可能僅通過破產擔保人或被擔保人清償全部債權。擔保法的主要目的之一是保證所有債權的實現，保證債權以一般破產債權的身份參與破產程序，不享有任何優先權。因此，為保證被擔保債權得到最大限度的清償，債權人應當在被擔保人和擔保人同時破產時向其申報破產債權。有學者提出，如果允許債權人同時向破產的擔保人和被擔保人申報破產債權，那么通過破產程序，債權人從擔保人和被擔保人的破產財產中獲得的財產之和可能超過其債權，對擔保人和被擔保人的其他債權人不公平。筆者認為，上述情況可能出現，但不難發現，解決上述問題在理論和實踐上都是可行的。債權人從擔保人破產財產中取得的財產與被擔保人的財產之和超過債權的，屬于一般擔保的，應當作為破產財產返還擔保人，由擔保人承擔補充擔保責任，在破產程序中分配給其他債權人責任。筆者認為，在破產程序中，將剩余部分作為破產財產返還給擔保人，分配給其他債權人也是適當的。其主要原因是：（1）主債權債務關系最終歸于保證人與債權人簽訂的主合同；（2）保證責任從屬性，而連帶責任保證人承擔的無償擔保責任，從屬于主債權債務；（3）如果將超出部分返還給保證人，將失去賠償等值、公平等民法原則，也違背了法律所體現的正義精神。總之，破產程序中的債權保障是一項復雜、繁瑣、關鍵的工作。既不能因為擔保人破產就意味著擔保人的責任減輕而損害擔保人的利益，也不能因為擔保人破產就意味著擔保人的責任減輕而損害擔保人的利益。同時，不能因為被擔保人破產、擔保人破產以及被擔保人和擔保人雙方破產而對擔保合同中的債權人和破產程序中其他債權人的利益造成負面影響。在破產程序中，只有嚴格按照《擔保法》和其他有關法律規定的擔保責任的方式和順序處理債權，企業破產法的立法目的才能公正地保護債權人的合法權益，債務人和其他利害關系人應予以體現。上述內容是對“擔保人和被擔保人都破產時，債權人如何主張債權”問題的回答。如果讀者需要法律幫助，歡迎使用律師網進行法律咨詢。你知道嗎
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