不作為故意殺人罪屬于不作為形式的犯罪中的一種,所謂不作為是指犯罪人有義務實施并且能夠實施某種積極的行為而未實施的行為,即應該做也能夠做而未做的情況。不作為客觀方面需要具備三個條件:
第一,行為人負有某種積極行為的義務,這是構成犯罪的不作為的前提。特定義務一般有三個來源,一是法律明文規定的特定義務;二是職務上或者業務上要求履行的義務;三是由行為人先行的行為而使法律所保護的某種利益處于危險狀態所產生的義務。
第二,行為人有履行特定義務的實際可能性而未履行;如果行為人雖有某種特定義務,但由于某種原因而不具備履行該項義務的實際可能性,則不構成犯罪的不作為。
第三,行為人未履行特定義務的不作為行為導致危害結果的發生,即不作為行為與危害結果之間有因果關系。
需要指出的是不作為故意殺人罪的成立須具備上述三個條件,但并非所有不作為引起他人死亡,都應以故意殺人罪定罪處罰。其原因在于:其一,不作為引起他人死亡的如果行為人出于過失,只能定過失致人死亡罪或法律對過失致人死亡另有規定的專門罪。如刑法第335條的醫療事故罪,就可由不作為構成,該罪的結果包括“造成就診人死亡”。其二,有些不作為引起他人死亡、行為人主觀上也有故意的行為,由于刑法的特別規定,對之亦不能定故意殺人罪。如綁架他人后,當被綁架人有死恨危險時不予救治而放任死亡結果發生的,依刑法第239條仍定綁架罪。順便需要指出,由于我國刑法對不純正不作為犯未有一般性的(總則)規定,因而許多不作為犯包括不作為的故意殺人罪,在司法實踐的認定中往往被忽視,例如,實施遺棄行為的行為人對被遺棄人死恨結果有故意,而客觀上亦導致了死亡結果的,一般只認定為遺棄罪,認定為故意殺人罪的很少。
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