張東亮貪污案刑事判決書

安徽省高級(jí)人民法院刑事判決書

(2003)皖刑終字第281號(hào)

　　

　　原公訴機(jī)關(guān)安徽省阜陽市人民檢察院。

　　上訴人（原審被告人）張東亮，化名張楊，男。1965年9月16日出生，安徽省阜陽市人，漢族，中專文化，阜陽卷煙廠嘴棒倉(cāng)庫(kù)保管員，住阜陽市穎河?xùn)|路321號(hào)東區(qū)2幢306戶。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪，于2001年12月12日被刑事拘留。因涉嫌犯貪污罪，于2001年1月17日被逮捕。現(xiàn)羈押于阜陽市看守所。

　　辯護(hù)人劉伯海、楊震，安徽春陽律師事務(wù)所律師。

　　安徽省阜陽市中級(jí)人民法院審理阜陽市人民檢察院指空原審被告人張東亮犯貪污罪一案，于2003年4月11日作出（2003）阜刑初字第40號(hào)刑事判決，原審被告人張東亮不服，提出上訴。本院依法組成合義庭，經(jīng)過閱卷，訊問被告人，并聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原判認(rèn)定：被告人張東亮利用在阜陽卷煙廠從事倉(cāng)庫(kù)保管員的職務(wù)之便，分別于1995年10月、1996年1月、1998年8月至2000年1月，采取虛報(bào)入庫(kù)，加大車間耗用量，并以阜陽卷煙廠的名義，伙同沈照明或自己直接從用料單位蚌埠卷煙材料廠先后提出醋纖嘴棒22車，價(jià)值4311891．65元，賣給福建省南安市溪美鎮(zhèn)的鄭家星（在逃），個(gè)人得贓款248萬余元，張東亮歸案后已退繳贓款、物計(jì)價(jià)值104萬余元。

　　原判依據(jù)被告人供述、證人證言、司法會(huì)計(jì)鑒定及相關(guān)書證等證據(jù)證明上述犯罪事實(shí)，并依照《中華人民共和國(guó)刑法》認(rèn)定張東亮犯貪污罪，判處其死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　張東亮上訴主要提出：1、整個(gè)犯錯(cuò)過程都是沈照明幕后指揮，且沈每車抽三四萬元，共拿走80萬元，鄭加星有2車還沒給錢，自己實(shí)際上沒有得到那么多臟款，只得144萬余元；2、已退回贓款104萬余元，有悔罪表現(xiàn)；3、主動(dòng)帶領(lǐng)公安人員到海南住處取回退繳的贓款、贓物。據(jù)此要求從輕處罰。

　　其辯護(hù)人辯護(hù)認(rèn)為：1、張東亮的行為不構(gòu)成貪污罪，應(yīng)為職務(wù)侵占罪；2、原判認(rèn)定張東亮非法占有國(guó)家財(cái)產(chǎn)4311891．65元與事實(shí)不符，原判以張靜、田勇二人的證明及科學(xué)技術(shù)鑒定結(jié)論作為價(jià)格認(rèn)定的依據(jù)有違法律；3、張東亮已退回了1046234元，有悔罪表現(xiàn)，且認(rèn)罪態(tài)度好，故要求二審法院量刑時(shí)留有余地。

　　經(jīng)審理查明：1995年10月，上訴人張東亮在任阜陽卷煙廠嘴棒倉(cāng)庫(kù)保管員時(shí)，發(fā)現(xiàn)倉(cāng)庫(kù)嘴棒有升溢，即將此情況告訴本廠物資供應(yīng)得業(yè)務(wù)員沈照明（已死亡），沈授意張東亮將升溢的嘴棒賣掉。1995年10、1996年1月張東亮伙同沈照明以阜陽卷煙廠的名義，從蚌埠卷煙廠將2車共436箱872支嘴棒，以每車11．6萬元的價(jià)格賣給福建省南安市溪美鎮(zhèn)的鄭加星（在逃），張東亮分得贓款8萬元。后張東亮發(fā)現(xiàn)私賣嘴棒超出原來認(rèn)為升溢的部分，便在報(bào)給本廠物資供應(yīng)科的報(bào)表上加大車間的實(shí)際消耗沖抵私賣的嘴棒。阜陽卷煙廠財(cái)務(wù)科根據(jù)張東亮虛報(bào)的報(bào)表，將上述872萬支嘴棒款330323．02元付給蚌埠卷煙材料廠。

　　1998年8月，鄭加星要求上訴人張東亮從蚌埠煙材料廠提出嘴棒，以每車12萬元的價(jià)格購(gòu)買，并再給張東亮前2車嘴棒款8000元。1998年8月至2000年1月，張東亮以阜陽卷煙廠的名義先后從蚌埠卷煙材料廠提出20車嘴棒，每車嘴棒均為260箱520萬支。張東亮租用駕駛員王傳豐駕駛的皖K04444號(hào)貨車，從蚌埠卷煙材料廠將嘴棒運(yùn)往福建省南安市。張東亮得贓款240萬元。張東亮利用職務(wù)之便在入庫(kù)賬上登記上述20車嘴棒已入阜陽卷煙廠倉(cāng)庫(kù)，同時(shí)在報(bào)給物資供應(yīng)科的紙張耗用月報(bào)表上加大車間消耗用欄內(nèi)的消耗用量，用以沖抵私賣的20車嘴棒。阜陽卷煙廠已將2002年9月以前蚌埠卷煙廠的往來款項(xiàng)結(jié)清，其中包括20車嘴棒共3981568．63元。

　　另查明，2000年6月阜陽卷煙廠更換領(lǐng)導(dǎo)，要求清倉(cāng)查庫(kù)，被告人張東亮唯恐貪污之事暴露，遂于同年6月15日攜帶揮霍后剩下的120余萬元贓款先后潛逃至海南省三亞市及新疆伊寧市期間，張東亮化名“張揚(yáng)“取得海口市戶籍，并在海口市購(gòu)買金墾路21號(hào)海南省建材宿舍3幢407房屋與其姘婦居住。2001年12月1日張東亮在新疆伊寧市被抓獲。偵查機(jī)關(guān)已追回現(xiàn)金人民幣901950元及松下牌攝像機(jī)、奧林巴斯照相機(jī)和三星2400型手機(jī)各一部并查封海口市住房一套。經(jīng)鑒定上述住房及物品價(jià)值144284元。

　　上述事實(shí)有下列證據(jù)予以證實(shí)：

　　1、張東亮供述：95、96年發(fā)現(xiàn)倉(cāng)庫(kù)的嘴棒有升溢，業(yè)務(wù)員沈照明提議把多的嘴棒私賣掉，后從蚌埠卷煙材料廠拉出兩車嘴棒賣給福建人阿偉，得款23．2萬元，給沈15．2萬元，其留8萬元。后在98年，其又向阿偉的老板鄭加星要8000元。為平賬把報(bào)給財(cái)務(wù)科和物資供應(yīng)科的報(bào)表加大嘴棒消耗，給企管科按實(shí)際消耗報(bào)，因?yàn)槠蠊芸频膱?bào)表要與生產(chǎn)車間報(bào)表校對(duì)，必須如實(shí)報(bào)，阜陽卷煙廠長(zhǎng)期以來企管科報(bào)表與財(cái)務(wù)科報(bào)表沒相互核對(duì)過。1998年以后，阿偉和老板鄭加星又要買嘴棒，其雇用皖K04444號(hào)貨車，從蚌埠卷煙材料廠拉出嘴棒20車，以每車260箱12萬的價(jià)格賣給鄭加星。其利用職務(wù)在入庫(kù)賬上登記此20車嘴棒已入庫(kù)，同時(shí)在紙張耗用報(bào)表上多報(bào)嘴奉耗用量，以沖抵私賣嘴棒。

　　2、證人王傳豐證明，從1998年7月或8月至2000年春節(jié)前，用自己駕駛的皖K04444貨車為張東亮拉貨，即從蚌埠卷煙廠拉嘴棒至福建省南安市交給鄭加星等人，共有20車左右。準(zhǔn)運(yùn)證每次是張東亮在車出廠后交給自己，并提供對(duì)方的聯(lián)系電話，有時(shí)南安的人在場(chǎng)。到南安他們接貨，說貨拉到哪就拉到哪御貨，御完貨方（阿或黃）偉和鄭老板就把準(zhǔn)運(yùn)證收回。

　　3、證人孫旌斌（物資供應(yīng)科會(huì)計(jì)）證明，按正常程序張東亮應(yīng)每月報(bào)表張耗用表一式四份，張東亮留一份，報(bào)企管辦一份，報(bào)生產(chǎn)科一份（實(shí)際未報(bào)），報(bào)物資供應(yīng)科核算員一份，核算員根據(jù)此表做報(bào)表報(bào)財(cái)務(wù)科，張東亮外逃后。其和審計(jì)科查張東亮的財(cái)目，查出1998—2000年張東亮總共多報(bào)9540萬支醋酸纖維嘴棒。

　　4、證人李銘（物資供應(yīng)科采購(gòu)員）證明，阜陽卷煙廠和蚌埠卷煙廠有加工嘴棒業(yè)務(wù)的合同，采購(gòu)嘴棒應(yīng)由其開出要貨通知單，或由其打白條及打電話亦可。由于廠里管理混亂及自己工作疏忽，沒有注意枋對(duì)車號(hào)及審查是否開過要貨通知單，致使張東亮利用此機(jī)提走貨物并侵吞。

　　5、證人田勇、張靜（物資供應(yīng)科會(huì)計(jì)或核算員）證明，其根據(jù)供貨單位提供的增質(zhì)稅發(fā)票核算應(yīng)付貨款情況，制作來料單，交保管員張東亮簽字后，視為已入庫(kù)，而不管貨物實(shí)際是否入庫(kù)。并提出根據(jù)增質(zhì)稅發(fā)票有計(jì)劃調(diào)拔絲束代加工和議價(jià)購(gòu)買兩種中價(jià)款計(jì)算方法。

　　6、證人李冬青、朱繼紅、吳國(guó)義、王偉、朱保玲、王瑜、王美、萬秀云（均為蚌埠卷煙廠銷售科人員）證明由于都知道張東亮是阜陽卷煙廠保管員，每次來拉貨他們都認(rèn)為是阜陽卷煙廠來拉的，都不問，手續(xù)也不要，一般由內(nèi)勤人員開物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單，值班人員可以開。以上人員均給張東亮開過。李冬青、萬秀云證明，91年、92年沈照明帶張東亮來對(duì)賬，沈?qū)埥榻B給他們認(rèn)識(shí)。98年至2000年星期六、日張東亮經(jīng)常來拉嘴棒，95年、96年也來過。萬秀云證明沈照明不任業(yè)務(wù)員期間還有讓司機(jī)帶過嘴棒。

　　7、證人常利新、胡向前、郭峰（阜陽卷煙廠車隊(duì)司機(jī)）證明未向南安市拉過嘴棒。常利新證明1996年1月20日票后為001916的物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單上的名字是其簽的，沈照明說后面還有一車（指胡向前開的車），馬上就來，讓其多開一車。自己拉的一車入庫(kù)了。

　　8、蚌埠卷煙材料廠物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單與阜陽卷煙廠車隊(duì)報(bào)財(cái)務(wù)科的運(yùn)費(fèi)結(jié)算單對(duì)賬說明證明，有張東亮簽名的N001816號(hào)等20張轉(zhuǎn)移單未開車隊(duì)運(yùn)費(fèi)結(jié)算證明。給K-04318（胡向前車）、K-04316（常利新車）二車424箱的一張物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單少入庫(kù)212箱，1995年10月15日K-00120車的224箱轉(zhuǎn)移單，無結(jié)算證明單。[Page]

　　9、蚌埠卷煙材料廠開出的物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單，阜陽卷煙廠對(duì)賬單、運(yùn)費(fèi)結(jié)算證明單、增值稅發(fā)票、收料單、入庫(kù)登記卡證明，張東亮在1998-2000年從蚌埠卷煙材料廠拉出20車嘴棒每車260箱，張東亮本人或其雇傭的司機(jī)王傳豐在此20車的物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單上簽名，同時(shí)張東亮在本廠倉(cāng)庫(kù)登記卡上虛記此20車已入庫(kù)。1995年10月15日、1996年1月20日開出的004422、001916物資轉(zhuǎn)移單上不是張東亮簽名提出，張東亮在入庫(kù)登記目卡上登記1996年1月20日按001916號(hào)發(fā)貨單入庫(kù)424箱嘴棒，在當(dāng)日的運(yùn)費(fèi)結(jié)算證明單上只給K-04318的駕駛員開出212箱嘴棒的運(yùn)費(fèi)證明。

　　10、棒消耗核對(duì)表、阜陽卷煙廠紙張耗用月報(bào)表、主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)表證明，張東亮1996、1998-2000年多報(bào)醋纖嘴棒的情況，其中96年1月多報(bào)2942．7萬支，1998-2000年多報(bào)9540萬支。阜陽卷煙廠與蚌埠卷煙材料廠1995、1996年有關(guān)嘴棒業(yè)務(wù)的賬據(jù)印證004422、001916物資運(yùn)輸轉(zhuǎn)移單上的436箱嘴棒，張東亮未開運(yùn)費(fèi)結(jié)算證明單。

　　11、阜陽市穎東區(qū)人民檢察院潁東檢技會(huì)字（2002）第01號(hào)科學(xué)技術(shù)鑒定書認(rèn)定，張東亮在96年1月多報(bào)醋纖嘴棒2942．7萬支。張東亮以阜陽卷煙廠的名義私自拉出20車醋纖嘴棒賣與他人，分別登記在蚌埠卷煙材料廠、省分公司的往來明細(xì)賬中。上述20車嘴棒價(jià)值總計(jì)為3981568．62元。給阜陽卷煙廠造成的資產(chǎn)損失亦為3981568．62。

　　12、阜陽卷煙廠出具的核算項(xiàng)目明細(xì)賬及注明證明，截止2000年9月阜陽卷煙廠與蚌埠卷煙材料廠往來款項(xiàng)包括張東亮涉案款，于2002年9月，由阜陽卷煙廠已全部付清。

　　13、海口市價(jià)格認(rèn)證中心出具的估價(jià)報(bào)告估價(jià)結(jié)果證實(shí)，海口金墾路21號(hào)海南省建材宿舍3幢407房房產(chǎn)及室內(nèi)室具、電器評(píng)估值合計(jì)為135384元。

　　14、阜陽市穎東區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心出具的價(jià)格鑒定中心出具的價(jià)格鑒定結(jié)論書估價(jià)結(jié)論證實(shí)，松下攝像機(jī)、奧林巴斯照相機(jī)、三星2400手機(jī)，評(píng)估價(jià)為8900元。并有以上物品扣押清單在卷佐證。

　　15、阜陽卷煙廠營(yíng)業(yè)執(zhí)照證實(shí)，阜陽卷煙廠經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為國(guó)有企業(yè)。

　　16、阜陽卷煙廠收條證實(shí)，已收到追回的現(xiàn)金901950元及松下攝像機(jī)、奧林巴斯照相機(jī)，三星2400型手機(jī)各一部。

　　17、阜陽卷煙廠監(jiān)審督查科出具的張東亮個(gè)人簡(jiǎn)歷證實(shí)，張東亮自1990年1月至2000年6月15日在阜陽卷煙廠物資供應(yīng)科任倉(cāng)庫(kù)保管員。另有關(guān)于張東亮年齡住址及戶籍證明等相關(guān)證據(jù)在卷佐證。

　　上述證據(jù)業(yè)經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，證據(jù)為源合法，應(yīng)予確認(rèn)。

　　對(duì)于張東亮上訴提出的沈照明在其后侵吞20車嘴棒犯罪過程中亦起幕后指揮作用并拿走計(jì)80萬元的贓款及還有2車嘴棒24萬元款未付，自己實(shí)際上只得144萬余元的上訴理由。經(jīng)查，由于沈照明已死亡，涉案人員鄭家星和阿偉等人均未歸案，且張東亮又未作過供述，故不能認(rèn)定沈照明參與貪污20車嘴棒犯罪并得贓款80萬元。對(duì)后兩車嘴棒，張東亮已實(shí)際提走并賣出，其是否收到付款并不影響貪污既遂的構(gòu)成，故張東亮以上上訴理由不能成立。對(duì)其辯護(hù)人提出的張東亮的行為屬職務(wù)侵占的理由，經(jīng)查，阜陽卷煙廠系國(guó)有性質(zhì)，對(duì)張東亮的行為應(yīng)以貪污論處。原判認(rèn)定張東亮非法占有國(guó)家財(cái)產(chǎn)的數(shù)額，是依據(jù)同期包含贓物在內(nèi)的供貨方提供的增質(zhì)稅發(fā)票，結(jié)合專門從事該項(xiàng)工作的張靜、田勇兩位會(huì)計(jì)的核算及司法會(huì)計(jì)鑒定論證作出的，較真實(shí)地反映了各個(gè)時(shí)期嘴棒的價(jià)格，并無不當(dāng)，對(duì)辯護(hù)人關(guān)于此節(jié)的辯護(hù)意見亦不予采納。對(duì)張東亮有其辯護(hù)人關(guān)于張東亮認(rèn)罪態(tài)度好，主動(dòng)退回104萬余元贓款，挽回部分損失，有悔罪表現(xiàn)的上訴現(xiàn)由和辯護(hù)意見，經(jīng)查屬實(shí)，予以采信。

　　本院認(rèn)為：上訴人張東亮以非法占有為目的，利用擔(dān)任倉(cāng)庫(kù)保管員的職務(wù)之便，采取多報(bào)材料耗用、虛假入庫(kù)等手段伙同他人或獨(dú)自將國(guó)有資產(chǎn)拉出、變賣，侵吞資產(chǎn)總價(jià)值4311891．65元，其行為構(gòu)成貪污罪，且其貪污數(shù)額特別巨大，給國(guó)家造成巨大經(jīng)濟(jì)損失，犯罪后又能畏罪潛逃，情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)依法嚴(yán)懲。但鑒于張東亮歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，并主動(dòng)退回贓款、物折合人民幣104萬余元，挽回了部分損失，有悔罪表現(xiàn)。結(jié)合本案中其他具體情況，對(duì)張東亮著處死刑，可不立即執(zhí)行。張東亮的上訴理由部分成立，可予采信。原判定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。但對(duì)張東亮的量刑欠當(dāng)，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百八十九條第一、二項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第二款、第三百八十三條第一款第（一項(xiàng)）、第二款、第九十三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四十八條、第五十七條第一款、第五十九條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　一、維持阜陽市中級(jí)人民法院（2003）阜刑初字第40號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)中對(duì)張東亮的定罪部分及第二項(xiàng)。即張東亮犯貪污罪。對(duì)其非法占有的財(cái)物予以追繳并返還阜陽卷煙廠。

　　二、撤銷阜陽市中級(jí)人民法院（2003）阜刑初字第40號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)張東亮的量刑部分。即判處張東亮死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　三、上訴人（原審被告人）張東亮犯貪污罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；其非法占有的國(guó)有財(cái)物價(jià)值人民幣4311891．65元（除已追回的贓款901950元及松下牌攝像機(jī)、奧林巴斯照相機(jī)、三星2400型手機(jī)一部、海南省海口市住房一套）繼續(xù)予以追繳并返還阜陽卷煙廠。

　　本判決為終審判決。

　　



審 判 長(zhǎng) 李峰

　　 代理審判 員常青

　　 代理審判 員朱鳴風(fēng)

　　 二00三年七月二十一日

　　 書記員 范興杰