????　　審判長，各位審判員：

????????　　我接受上訴人（原審被告人）喬海珍委托，擔任二審辯護人。我接受委托后會見了上訴人，了解了案情。今天又參加了法庭調查，對案件有了進一步了解。現在發表如下辯護意見，請二審法院采納：

????????　　一，原審法院判決適用法律錯誤。

????????　　1，中華人民共和國刑法第三百三十條第三款規定：甲類傳染病的范圍，依照>和國務院有關規定確定。根據傳染病防治法第3條第二款規定：甲類傳染病是指：鼠役、霍亂。第三條第五款規定：國務院可以根椐情況，增加或減少甲類傳染病病種，并予公布；國務院衛生行政部門可以根據情況，增加或者減少乙類、丙類傳染病病種并予公布。傳染病防治法規定的甲類傳染病只是鼠疫和霍亂兩種。國務院也沒有把非典規定為甲類傳染病。刑法三百三十條構成妨害傳染病防治罪的先決條件是，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的方可構成本罪。非典不是甲類傳染病，上訴人喬海珍怎么會構成防害傳染病防治罪？ 最高人民法院研究室副主任胡云騰說，如>第三百三十條規定的妨害傳染病防治罪是針對傳染病防治法規定的甲類傳染病，但是非典現在還沒有被確定為甲類傳染病。所以刑法這一條就不能適用于處理非典案件。

????????　　我要特別指出的是，2003年4月8日衛生部發文把非典納入傳染病管理，但是并沒有規定為甲類傳染病。根據>第三條第五款、>（2003年5月9日國務院令第376號公布）第三十條規定，衛生部無權規定增加或減少甲類傳染病病種。一審判決書引用的2003年4月 8日>在審理刑事案件上沒有任何意義。更不應作為定罪的根據。甲類傳染病的先決條件都不存在，上訴人不可能觸犯刑法第三百三十條規定，構成妨害傳染病防治罪。

????????　　2，在客觀構成要件上，上訴人的行為也不具有構成妨害傳染病防治罪的特征。

????????　　我國刑法第三百三十條第一款，對構成妨害傳染病防治罪的行為構成要件，規定了四項行為，觸犯其中任何一項（別的構成要件也應具備）就構成妨害傳染病防治罪。這四項行為是：

????????　　（一），供水單位供應的飲用水不符合國家規定衛生標準的；

????????　　（二），拒絕按照衛生防役機構提出的衛生要求，對傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進行消毒處理的；

????????　　（三），準許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國務院衛生行政部門規定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作的；

????????　　（四），拒絕執行衛生防役機構依照傳染病防治法提出的預防控制措施的。

????????　　上訴人的行為不符合任何一項，就是X X市人民法院2003安刑初字第39號刑事判決書，也認為上訴人的行為是：本院認為，在防非典的特殊時期，被告人喬海珍作為一名醫護人員，因親屬關系，違反防非規定，私自將發熱病人喬更新領到內科住院治療，喬更新被確診為非典病人后……。其認定私自與事實不符，退一步說，法院認定的上訴人喬海珍的罪狀和刑法三百三十條一款四項中那一項也不相符，上訴人的罪狀觸犯了刑法三百三十條那一款，那一項判決書沒說，也沒法說。

????????　　3，妨害傳染病防治罪是過失犯罪。>第十五條第一款規定：應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果， 因為琉忽大意而沒有預見，或者己經預見而輕信能夠避免，以至發生這種結果的是過失犯罪。非典是新發現的病種，世界上專家學者對其診斷和治療都沒成熟方案， 對于喬更新是不是非典，中醫院專家和省X院都沒有診斷出來。上訴人喬海珍是一名普通的婦科護士，她怎么能夠預見而沒預見？對上訴人來說在主觀上沒有過失。不符合妨害傳染病防治罪的主觀構成要件。

????????　　>第三條規定：法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規定為犯罪行為的，不得定罪處刑。我國刑法實行的是嚴格的罪刑法定原則，既不能比照，也不能參照，1997年修改后的刑法己經取消了類推。上訴人喬海珍的行為不具有刑事違法性這一基本犯罪特征，X X市人民法院判決上訴人有罪沒有法律依據。

????????　　二，認定事實錯誤。

????????　　1，原審認定上訴人私自將發熱病人喬更新領到內科住院治療與事實不符。

????????　　X X市公安局城區刑警隊張X、趙X X、徐X詢問的2003年7月4日張X X證言，證明了上訴人喬海珍5月1日找過他。當時張X X是發熱門診的醫生，而且是在張辦公地點這就證明了上訴人不是私自把喬更新領到醫院。如果不是匯報喬更新發熱情況，上訴人沒有必要到發熱門診找張X X.

????????　　2.除此之外，沒有其他證據證明上訴人有私自行為，具體中醫院和有防治責任的醫生對喬更新采取什么措施，這不是由上訴人的職務范圍和業務范圍決定的。上訴人只不過是一名婦科護士。上訴人的行為和喬更新后來被確定為非典，沒有法律上的因果關系。

????????　　3，我要特別說明的是，刑法第三百三十條第一款第四項規定的，拒絕執行防疫機構依照傳染病防治法提出的預防、控制措施的。這里說的拒絕，是指一方向特定的另一方提出明確要求，特定的另一方明確表示不同意才是拒絕。沒有任何證據證明上訴人有拒絕的行為。

????????　　審判長，各位審判員，上訴人喬海珍涉嫌妨害傳染病防治罪一案，原審法院在認定事實和適用法律上有明顯錯誤。上訴人喬海珍確實不構成妨害傳染病防治罪，請X X市中級人民法院作出公正判決，判決上訴人無罪。

　　辯護人：河北省安國藥華律師事務所葛電杰

　　2004年6月28日

????????　　附二審宣告無罪判決書

河北省X X市中級人民法院刑事判決書

　　（2004）X刑終字第2189號

????????　　原公訴機關河北省X X市人民檢察院。

????????　　上訴人（原審被告人）喬海珍，又名喬小蘭，女，1974年5月10日出生于河北省XX市，漢族，中專文化，原系XX市中醫院婦產科護士，住X X市民主街189號。2003年5月17日因涉嫌犯傳染病防治失職罪被X X市人民檢察院批準逮捕。同年5月19日被監視居住，2003年5月31日由X X市公安局執行逮捕。同年7月24日被取保候審。

????????　　辯護人葛電杰，男，60歲，系喬海珍之親屬。

????????　　X X市人民法院審理X X市人民檢察院指控原審被告人喬海珍犯妨害傳染病防治罪一案，于2004年5月13日作出（2003）安刑初字第39號刑事判決，被告人喬海珍不服，提出上訴。本院依法組成合儀庭，經過閱卷、訊問上訴人并聽取了辯護人的意見，認為事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。

????????　　原判決認定，2003年4月28日，被告人喬海珍之兄喬更新出現發熱癥狀，5月3日被告人在明知發熱病人必須到指定發熱門診診治的情況下，將喬更新直接領往內科找醫生要求住院治療。內科主任李X X、副主任李 X對喬更新進行了診治，并讓其住院治療。后轉到河北省第X醫院檢查診治。2003年5月12日經河北省X科醫院檢查診治，喬更新被確診為“非典”病例。至此，給X X市人民的生產、生活、工作學習造成很大影響，致使400多人被隔離，耗費大量人力、物力。據此原審法院以被告人喬海珍犯妨害傳染病防治罪，免予刑事處罰。

????????　　原審被告人喬海珍及其辯護人上訴主要提出：喬海珍的行為不符合妨害傳染病防治罪的犯罪構成，據此定罪既無事實依據又無法律依據，應宣告喬海珍無罪。

????????　　經審理查明，2003年4月28日，被告人喬海珍之兄喬更新出現發熱癥狀。5月3日被告人喬海珍找到X X市中醫院副院長李X X、醫生李 X對其兄進行診治。經醫生對喬更新進行檢查，排除喬更新患“非典”型肺炎，在內科住院治療。后因喬更新連續發燒，轉河北省第X醫院診治，后又轉河北省X科醫院治療。同年5月12日喬更新被確診為“非典”型性肺炎患者，為此，X X市400多人被隔離。

????????　　認定上述事實的證據是：1，李X X證實：我在防“非典”工作中負責專家會診工作，專家組長是我。2003年5月3日，喬小蘭找到我，說她哥哥（喬更新）已經發燒6天。當時根據病人胸片及其他檢查情況排除病人患“非典”，由李 X負責治療。5月5日病人家屬要求轉省X院，后用中醫院的車送去的。5月7日我院醫生張X X詢問省二醫院，說已經基本排除“非典”，轉呼吸內科治療。2，李X證實：2003年5月3日下午，喬小蘭找李X X叫給其兄看病。李院長叫我一起去看，根據喬更新的癥狀檢查結果，沒考慮“非典”。5月5日上午我叫李X X過來，張X X也在，李X X看過胸片表示，基本不考慮“非典”。后家屬要求轉院。3，張X X證實：2003年4月21日成立中醫院發熱門診，院長分工，我具體負責。后根椐上級指示，X X市只設一個發熱門診，5月9日我院撤消發熱門診。5月5日我查看了胸片、檢查結果，沒有發現異常。5月6日我問張X X他說病人轉到省X院呼吸內科了。4，趙X X證實：2004年5月5日李X X打電話告訴我，喬小蘭交了300元錢，用中醫院救護車將病人轉走了。5月7日讓張X X給省X醫院呼吸內科打電話，答復是：喬更新是普通肺炎，已收住入院。5，張X X證實：我院4月底設立了發熱門診，我和張X X負責診治，5月9日撤消了。5月11日我給石家莊X科醫院打電話詢問喬更新的情況，知道他被診斷為“非典”。6，河北省X科醫院傳染性“非典”型肺炎防治專家組會診意見書證實：喬更新于2003年5月12日臨床診斷為SARS.7，X X市防“非典”辦公室證明：當時隔離“非典”病例密切接觸者40人，二代接觸者445人。8，被告人喬海珍供述：2003年5月1日上午，嫂子找我說我哥喬更新發燒，我領嫂子去發熱門診找張X X，我把情況告訴他，他問我哥是否去過疫區，我嫂子說沒出過門。張X X說：平常感冒在家輸液算了，他也沒提出見我哥。我提出在發熱門診交費拍片，他讓我們直接交費去拍片也說沒事。我哥還發燒，第二天拍片還說沒事。到5月3 日我哥燒還不退，我嫂子提出轉院，要用中醫院的車，后找到院長趙X X，把我哥高燒不退事告訴他，要求用車，他問我診斷結果，我說李X X說絕對不是“非典”，連疑似都不是。后轉院到石家莊。按規定應去發燒門診，但他們說不是“非典”，所以直接去內科住的院。上述證據均經原審法院質證，本院予以確認。

????????　　本院認為，上訴人（原審被告人）喬海珍系X X市中醫院一名護士，在“非典”期間，其兄喬更新出現發燒癥狀后，喬海珍曾找到中醫院負責人及醫生對其兄進行住院治療，未診斷為“非典”病人，遂將其兄轉院，后經確診為“非典”病人。其主觀上不存在妨害傳染病防治罪的故意。喬海珍上訴及辯護人辯護稱其行為不符合妨害傳染病防治罪構成要件的上訴理由，本院予以采納。依照>第一百八十九條第（二）項，第一百六十二條第（二）項，第一百九十七條之規定，判決如下：

????????　　一，撤消X X市人民法院（2003）安刑初字第39號刑事判決，即：被告人喬海珍犯妨害傳染病防治罪，免予刑事處罰；

????????　　二，上訴人（原審被告人）喬海珍無罪。

????????　　本判決為終審判決。

　　審判長 崔X X

　　審判員 陳X X

　　審判員 邵XX

　　二00五年三月九日

　　書記員 劉X X

　　（轉自中國刑辯網）