北京萬典律師事務所文件

關于責令王先生限期拆除違法房屋案件

致蚌埠市蚌山區×××局的

法律建議函

尊敬的××局長：

關于蚌埠市蚌山區雪華鄉雪華路南側(小新莊)國有土地上房屋征收案件，該片區內部分被征收人已經委托北京萬典律師事務所代為處理，2014年3月27日貴局針對擬征收房屋片區內居民王先生發出《通知》，我所查閱貴局文件之后，為支持貴局行政執法工作、維護當事人合法權益，特提出如下法律建議，望予以重視和采納：

一、本案目前還不符合強制執行的法定條件。

雖然《中華人民共和國行政處罰法》第四十五條規定：“當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執行，法律另有規定的除外。”但是《中華人民共和國行政強制法》第四十四條規定：“對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的，應當由行政機關予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除。”

根據上述法律規規定，對于一般的行政處罰在行政復議、訴訟期間不停止執行，但是法律另有規定的應當區別對待;《中華人民共和國行政強制法》對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除之類的行政處罰的執行行為做出了特別的規定,強制執行必須滿足兩個條件：1、當事人在法定期限內不申請行政復議或者行政訴訟;2、當事人不自行拆除。只有同時滿足兩個條件，才可以組織強制拆除。

貴局在《通知》中稱：“現要求你與(原文如此，或為“于”)叁日內騰空房屋，自行拆除違法房屋，并接受復查。逾期不自行履行拆除義務的，我們將根據有關法律、法規的規定進行處理。”望貴局在后續處理過程中嚴格按照《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政強制法》的相關規定，依法行事。

二、貴局所做“違法建筑認定”依法不能成立。

《中華人民共和國行政處罰法》第三十一條規定：“行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利。”

第三十二條規定：“當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核;當事人提出的事實、理由或者證據成立的，行政機關應當采納。行政機關不得因當事人申辯而加重處罰。”

《中華人民共和國行政處罰》第四十一條規定：“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立”

本案中，據我所向王先生核實，貴局工作人員只是在2014年3月27日發布一個《通知》，在此之前從未告知過王先生提供任何關于與“認定違章建筑”有關的文件，也沒有要求其述說事實理由和依據，因此王先生的陳述權、申辯權均因為貴局工作人員不告知的原因而無法行使，遵上述法律規定，貴局所做行政處罰不能成立。

三、貴局實施處罰實為“以罰代遷”，涉嫌濫用行政職權逼迫被征收人搬遷。

在蚌埠市蚌山區雪華鄉雪華路南側(小新莊)國有土地上房屋開始征收之后，因王先生與拆遷方無法達成協議，貴局發布《通知》，開始以可能實施行政處罰為方式逼迫王先生搬遷，因行政處罰屬于一種強制行為、貴局以這種強制方式逼迫王先生搬遷，屬于暴力逼遷。中央紀委、監察部《關于加強監督檢查進一步規范征地拆遷行為的通知》明確規定“加大查辦違法違規強制征地拆遷案件的力度，重點查處采取中斷供水、供熱、供電和道路通行等非法方式迫使搬遷行為，采取暴力、威脅手段或突擊、‘株連’等方式強制征地拆遷行為，以及《國有土地上房屋征收與補償條例》頒布后仍然組織實施行政強制拆遷等問題。”《國務院辦公廳關于嚴格征地拆遷管理維護群眾合法權益的緊急通知》、《國土資源部關于進一步做好征地管理工作的通知》都明令禁止這種行為，但貴局卻知法犯法，為達到拆遷的目的濫用手中的公權力，給王先生施加壓力，這種違法亂紀行為，應該得到糾正。

四、選擇性執法對于化解社會矛盾會起非常負面的作用，不具備完全的《國有土地使用權證》以及《建設工程規劃許可證》屬于政府執法不規范造成，不應當由公民個人承擔責任。

據我們了解，至少在小新莊范圍內，蚌山區政府多年以來從未為居民建房辦理《國有土地使用權證》、《建設工程規劃許可證》，到目前為止尚未發現一例居民房屋具備近年來的《國有土地使用權》、《建設工程規劃許可證》，這種現象屬于蚌埠市蚌山區的政府部門執法不規范所造成的，這種現象也不是僅僅存在王先生一家。

國務院《關于認真做好城鎮房屋拆遷工作維護社會穩定的緊急通知》國辦發明電〔2003〕42號“……四、完善相關政策措施,妥善解決遺留問題……對拆遷范圍內由于歷史原因造成的手續不全房屋,應依據現行有關法律法規補辦手續。”

居民房屋缺乏建設工程規劃許可證的問題不是王先生個人的問題，而是全蚌山區的問題，貴局單單挑出被征收人進行限期拆除是明顯不當的。

因房屋拆遷涉及公民的根本利益，本案的執行將對王先生家庭產生很大的影響，望貴局能夠本著對人民對法律負責態度妥善處理，最大限度的保障行政相對人的合法權益。

綜上，望我所的建議，能夠對本案的合法、合理處理有所幫助。

北京萬典律師事務所

2014年?3月?29日