代 理 詞

審判長、審判員：

安徽黃淮律師事務(wù)所依法接受宿州市飼料行的委托，指派我擔(dān)任被告一審的訴訟代理人?，F(xiàn)根據(jù)事實和法律發(fā)表如下代理意見，供合議庭參考：

一、被告不應(yīng)當(dāng)賠償原告任何損失。理由如下：

1、被告是居間人。通過法庭調(diào)查，首先被告與安徽徽商期貨經(jīng)紀(jì)公司（以下簡稱徽商公司）簽訂了居間合同，有權(quán)撮合原告在徽商公司進(jìn)行期貨交易。其次被告在徽商公司簽訂交易合同書，在徽商公司開有合法法人交易賬戶201005，可以合法進(jìn)行期貨交易。根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》的規(guī)定，期貨交易必須在期貨交易所進(jìn)行，禁止不通過交易所進(jìn)行場外期貨交易。在期貨交易所只能由期貨經(jīng)紀(jì)公司會員和非期貨經(jīng)紀(jì)公司會員進(jìn)行交易，期貨經(jīng)紀(jì)公司只能接受客戶的委托進(jìn)行期貨交易。因此，被告的法人賬戶給原告提供了合法交易平臺，是一種特殊的居間交易。

2、原告應(yīng)當(dāng)對交易結(jié)果自行承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》第四十條規(guī)定，期貨交易所實行每日結(jié)算制度，由交易所在收市后將結(jié)算結(jié)果通知會員，期貨經(jīng)紀(jì)公司根據(jù)期貨交易所的結(jié)算結(jié)果對客戶進(jìn)行結(jié)算，并將交易結(jié)果通知客戶。在，原告李健向被告簽署授權(quán)委托承諾書：自愿繼續(xù)在被告法人賬戶下進(jìn)行期貨交易，由被告代理報單、結(jié)算、調(diào)撥資金，交易結(jié)果以當(dāng)日交易明細(xì)表為憑。該承諾書表明原告自愿對交易結(jié)果承擔(dān)一切責(zé)任。根據(jù)期貨交易規(guī)則：客戶如果對交易結(jié)果有異議應(yīng)當(dāng)在第二天即提出異議。通過法庭調(diào)查，原告在被告法人賬戶下開有個人小賬戶C88，自以來交易幾百筆，多次向其個人小賬戶打款和提取保證金，說明原告一直在進(jìn)行交易。而自交易以來原告從未對交易明細(xì)表的結(jié)算結(jié)果提出過異議，說明原告對本案最后的交易結(jié)果是認(rèn)可的，都是原告自己的交易行為造成的。原告自存入保證金58000元，21日開始交易，當(dāng)年9月28日簽訂授權(quán)委托承諾書證明原告對以前的交易結(jié)果的追認(rèn)。原告又存入355212.64元，也表明原告對交易是自己進(jìn)行操作的認(rèn)可，否則不會追加資金！提取保證金500元，又對之前的結(jié)果進(jìn)行了追認(rèn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理期貨交易糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二十七條 客戶對當(dāng)日交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)視為對該日之前所有持倉和交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，所產(chǎn)生的交易后果由客戶自行承擔(dān)。那么，在最后提取保證金前和被告單位會計進(jìn)行對賬，表明對這之前交易結(jié)果的確認(rèn)。原告的交款和提款行為，及原告的授權(quán)委托承諾書均表明整個期貨交易過程都是按照原告的意思表示進(jìn)行操作的，交易風(fēng)險當(dāng)然應(yīng)當(dāng)由原告自行承擔(dān)。

3、原告的損失與被告沒有因果關(guān)系。通過法庭調(diào)查原告自開戶以來前期盈利占多數(shù)，開始交易，一次操作盈利8000元，所以原告追加保證金。原告的期貨操作有虧有贏，完全是原告操作水平所至，最后統(tǒng)計原告虧損41095元?！百I者自負(fù)”是證券交易的根本原則，舉個例子炒股票的虧損了能要求證券公司賠償？顯然不能，證券公司只是收取個手續(xù)費(fèi)而已。證券交易有風(fēng)險是每一個參與者都應(yīng)當(dāng)知道的常識。虧損了你找公司，賺錢了你怎么不分點(diǎn)給公司？就像股市一樣，百分之七十的是虧損的，百分之二十是平的，只有百分之十是盈利的，說明了股市的 風(fēng)險，而期貨市場的風(fēng)險更大。國家一直在教育股民、期民注意風(fēng)險就是這個道理。

二、原告應(yīng)當(dāng)賠償被告損失8730.36元。

通過法庭調(diào)查，原告自提取最后一筆保證金500元后持續(xù)持倉a705買入4手，在被告通知其追加保證金后光說好話不去追加，致使該持倉持續(xù)虧損，最后爆倉給被告造成損失8730.36元。根據(jù)會計統(tǒng)計原告累計虧損41095元，支付手續(xù)費(fèi)20648元，而原告總共保證金433212.64元，支取380200元，只剩53012.64元，去掉虧損和手續(xù)費(fèi)，給被告造成損失8730.36元。根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》第四十一條二款：期貨經(jīng)紀(jì)公司在客戶保證金不足而客戶又未能在期貨經(jīng)紀(jì)公司統(tǒng)一規(guī)定的時間內(nèi)及時追加時，應(yīng)當(dāng)將該客戶的期貨合約強(qiáng)行平倉，強(qiáng)行平倉的有關(guān)費(fèi)用和發(fā)生的損失由該客戶承擔(dān)。因此，原告應(yīng)當(dāng)賠償被告經(jīng)濟(jì)損失8730.36元。

以上意見請合議庭參考。

代理人：安徽黃淮律師事務(wù)所

孫 元 凱 律 師

二00八年一月二十二日