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寧波
漁火節組委員拖欠工程款由誰來承擔
代理詞
審判長、審判員：
作為原告秦**的代理人，通過剛才的法庭調查，對本案已有了全面的了解，現發表如下代理意見：
一、關于被告陽朔縣人民政府與陽朔縣漁火節組委會的關系。
（一）依據法庭調查確定的證據：朔辦發（2006）52號文件。陽朔縣漁火節組委會是陽朔縣人民政府設立的無法人資格的臨時機構，即被告陽朔縣人民政府，是以陽朔縣漁火節組委會名義在全國范圍內從事廣告招商、宣傳、接待等各項工作。也就是說陽朔縣漁火節組委會代表陽朔縣人民政府從事陽朔第八屆漓江漁火節活動。故，陽朔縣漁火節組委會的法律責任由陽朔縣人民政府承擔。
本案中，陽朔縣人民政府以陽朔縣漁火節組委會名義與原告簽訂承包合同，則陽朔縣人民政府和原告之間形成債權債務的合同關系。
本案中從朔辦發（2006）52號文件可以看出，華**、王*是組委會的副主任，兼組委會下設辦公室的副主任，主要職責：負責“一會一節”活動的策劃、組織、協調、督查；張買云任場地組第一副組長。以上所列華**、王*、張**等三人是被政府機關下文定為重要職務的工作人員（或稱為臨時聘請的工作人員），同時他們又手持陽朔縣漁火節組委會公章與原告簽訂合同，原告完全有理由相信他們是代理政府部門來簽訂合同的，而且政府部門在原告看來就是金字招牌，是最講信譽的，不會拖欠老百姓的款項，所以無所顧忌與陽朔縣漁火節組委會簽訂合同。假如是一般的什么公司，原告是不會輕意敢去簽訂合同的。
根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第５２條規定：借用業務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。
通過上述分析，本代理人認為：本案中，陽朔縣人民政府以陽朔縣漁火節組委會名義與原告簽訂合同，這一法律關系直接在陽朔縣人民政府和原告之間產生，原告起訴被告陽朔縣人民政府是有事實和法律依據的。所以原告起訴陽朔縣人民政府為本案被告，不僅有事實依據，法律依據和程序都是相當充分的。陽朔縣人民政府是本案理所當然的被告是不爭的事實。
二、關于陽朔縣人民政府與桂林市銀視廣告有限公司之間關系。
本代理人認為，陽朔縣人民政府與桂林市銀視廣告有限公司簽訂的合作協議書，與原告起訴被告陽朔縣人民政府沒有法律上的關聯性，性質上也是另一法律關系，同時這協議約定的效力只發生在他們雙方之間，對于第三人（如原告）并不能發生任何法律效力。
所以，本案中，陽朔縣人民政府與桂林市銀視廣告有限公司簽訂的合作協議書，對于原告顯然不具有法律效力。相反，該合作協議書的內容恰恰證實了陽朔縣人民政府應該對原告的欠款承擔民事責任。具體如下：
1．該協議書第一條第（六）項規定：甲方（陽朔縣人民政府）同意……組委會公章交由乙方使用，甲方有權對公章使用實行監督。
2．該協議第三條第（一）項規定：甲乙雙方共同管理組委會的財務工作。第三項規定：乙方在接受甲方委托期間與相關單位簽訂的合同協議，要承擔相關的法律責任……因甲方原因使乙方不能兌現與相關單位簽訂協議所承諾的條款，其法律責任由甲方負責。
從該協議書內容可以看出，陽朔縣人民政府將陽朔縣漁火節組委會公章交由桂林市銀視廣告有限公司，是委托桂林市銀視廣告有限公司以陽朔縣人民政府的名義從事民事法律行為的代理行為，其法律后果根據《民法通則》的規定由被代理人——陽朔縣人民政府來責任。
最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定：第三條 單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，以該單位的名義對外簽訂經濟合同，將取得的財物部分或全部占為己有構成犯罪的，除依法追究行為人的刑事責任外，該單位對行為人因簽訂、履行該經濟合同造成的后果，依法應當承擔民事責任。 第四條 個人借用單位的業務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書，以出借單位名義簽訂經濟合同，騙取財物歸個人占有、使用、處分或者進行其他犯罪活動，給對方造成經濟損失構成犯罪的，除依法追究借用人的刑事責任外，出借業務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書的單位，依法應當承擔賠償責任。但是，有證據證明被害人明知簽訂合同對方當事人是借用行為，仍與之簽訂合同的除外。
綜上所述，原告起訴被告陽朔縣人民政府，從民事主體上而言是有充分的事實依據和法律依據的，拖欠原告的工程款應當由其支付；相反，桂林市銀視廣告有限公司與陽朔縣人民政府簽訂的協議來約束本案的原告，是沒有法律效力的，也與原告沒有法律上的直接利害關系。同時，陽朔縣人民政府委托桂林市銀視廣告有限公司與原告簽訂合同，是代理行為，根據民法通則第62條第2款規定：“被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任”。
至于桂林市銀視廣告有限公司在本案中自始至終沒有與原告發生民事法律關系，原告始終認可的是陽朔縣人民政府（或說認可陽朔縣漁火節組委會）。
至于原告將搭建合同轉包給蘇**，蘇**又轉包給李**是否是事實有待查實，再說這也是另一法律關系與本案毫無關聯。
以上代理意見敬合議庭采納。
代理人：曾廣新
廣西鵬韻律師事務所律師
２００７年月日
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