財產保全程序之規范
茍崢嶸
在民事訴訟中,財產保全的重要性是顯而易見的。可以這樣說,是否申請財產保全、財產保全的效果直接關系到案件能否最終執行。而目前的現狀是,財產保全的申請程序越來越繁瑣,擔保條件越來越苛刻,審批程序越來越復雜,從而導致了債權人的合法權利不能得到有效保護,債務人的違法行為得到助長。因此,如何從制度上規范財產保全的過程,更好地發揮財產保全在民事訴訟中的積極作用就顯得非常緊迫。
今年4月1日起施行的新《民事訴訟法》對于“財產保全和先予執行”一章,幾乎未作任何修改,因此,就目前而言,關于財產保全的法律依據就是《民事訴訟法》第九章的相關條款和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98至第111條相關規定。
就財產保全的提起而言,雖然法律規定了根據當事人申請采取和法院依職權采取兩種情況,但實踐當中法院依職權采取財產保全的情況可以說少之又少,幾乎都是由當事人申請。
就擔保的提供而言,規定了兩種情況。一種是訴訟財產保全,一種是訴前的財產保全。申請訴訟財產保全的,人民法院可以責令申請人提供擔保,不提供擔保的,駁回申請;申請訴前財產保全的,申請人必須提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。
由此分析,根據立法精神,對于訴訟保全,應當以不提供擔保為常態,提供擔保為例外。但由于是否提供擔保的決定權在法院,目前幾乎各級法院都要求提供擔保。之所以出現這種狀況,是法院為撇清自己的責任。因為一旦保全錯誤,造成損失,則牽涉到賠償的問題。雖然法律明確規定申請有錯誤的,被申請人因財產保全遭受的損失由申請人賠償,但也會出現申請人無力賠償的情況。這時,就有可能由法院來承擔賠償責任。有鑒于此,各級法院就寧愿犧牲效率和當事人利益,要求申請人必須提供擔保。
根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98條之規定,從另一方面增加了申請人提供擔保的難度,因為“在采取訴前財產保全和訴訟財產保全時責令申請人提供擔保的,提供擔保的數額應相當于請求保全的數額。”也就是說,申請保全20萬元的財產,必須提供20萬元以上的擔保。
現實生活中,走到訴訟這個階段的當事人,特別是原告,很多都已是山窮水盡,加之不少訴訟都要到異地起訴,因此提供擔保就顯得非常困難。在一些大中城市,尚有一些擔保公司可以求助,但要為此支付不小的一筆費用。在一些中小城市,甚至連這樣的擔保公司也不能找到。在這種情況下,有時就不得不放棄財產保全的申請,等法院最終判決后再申請執行。而在幾個月的訴訟過程中,債務人往往會通過各種方式轉移財產,最后導致債權人贏了官司輸了錢,領到的判決書相當于一張法律白條,從而在全國多次發生公開叫賣判決書的情況。
分析財產保全的實踐,在申請的程序方面大可不必如此謹慎,而應讓這種申請盡可能容易,審批程序盡可能快捷,從而更好地維護債權人的合法權利。
人民法院采取的財產保全方式無外乎有查封、扣押、凍結三種。所謂查封,即將財產原地封存,包括對不動產的查封也屬此列。所謂扣押,即將財產完全納入人民法院掌控之下,異地保存。所謂凍結,主要是針對資金帳號和股票帳戶而言,不允許動用被凍結帳號或帳戶內的資金。
在以上保全方式中,最容易產生直接損失的應屬查封和扣押兩種,比如將貨物查封或扣押后,導致了貨物的過期或降價,以及自然損耗,都可能產生損失。而對不動產的查封,比如房屋的查封,則不會產生任何直接損失。因為房屋查封無外乎就是在產權部門登記一下,在查封期間不得轉讓、抵押。資金帳號被凍結后之后,無外乎在凍結期間,被凍結的資金不能使用。股票帳戶被凍結后,該帳戶內交易后的資金不能轉出。車輛、機器設備的查封,也不會產生損失。車輛、機器設備查封后,可以照舊使用,只是不允許破壞和轉讓。
因此,根據現狀,適時地規范財產保全法律制度不僅是必須的,而且是可行的。筆者認為,現行的制度需從以下幾個方面完善:
一、縮短申請后的裁定時間
根據《民事訴訟法》第九十二條和九十三條之規定,人民法院對于訴訟財產保全,接受申請后,對情況緊急的,必須在48小時內作出裁定。對于訴前財產保全,接受申請后,必須在48小時內作出裁定。
也就是說,對于訴訟財產保全,是否在48小時內作出裁定的主動權完全掌握在法院,沒有一個明確的期限。法院可以情況不緊急為由,遲遲不作出裁定,申請人對此難有任何作為。
筆者認為,不論是訴前財產保全還是訴訟財產保全,都應在24小時內作出裁定,而不能規定“對情況緊急的”這種限制。因為財產的轉移速度非常之快,甚至僅需幾分鐘就可完成。在這種情況下,是否能有效保全,時間和效率就顯得至為關鍵。
二、增加駁回申請后的救濟渠道
根據《民事訴訟法》第九十九條之規定,對財產保全的裁定不服的,可以申請復議一次。當然,這既包括申請人申請復議,也包括被申請人申請復議。
這種救濟渠道的弊端一是沒有復議的期限,二是由同一個法院內部進行復議,容易流于形式。
對于被申請人申請復議而言,由于復議期間不停止裁定的執行,倒不會影響保全的進行。但對于申請人而言,沒有明確的時間限制,則意味著法院對這種復議申請完全可以置之不理或無限期拖延,從而導致合法權利不能得到充分保護。
因此,應該允許對這種裁定上訴,上級法院應當在收到上訴請求之后的24小時內作出終審裁定。
如果認為復議這個程序有保留的必要,也應規定,法院收到復議申請后,應在24小時內給予書面答復,申請人不服的,可以在10日內上訴,上級法院應當在收到上訴請求之后的24小時內作出終審裁定。
三、放松對申請保全的擔保要求
根據《民事訴訟法》的規定,申請訴訟財產保全的,人民法院可以責令申請人提供擔保。而哪種情況下不提供擔保,哪種情況下應該提供擔保卻沒有明確。筆者認為,應從以下幾個方面予以明確。
1、申請查封房產、車輛、機器設備的,只要不改變占有,可不提供擔保。
2、申請凍結資金帳號,股票帳戶的,應向法院交納相當于請求保全金額10%的保證金或提供相應擔保。也可由律師事務所出具擔保函。因為資金帳號和股票帳戶的凍結時間是半年,10%的金額已經足夠承擔申請錯誤后造成的損失。
3、申請查封、扣押貨物的,應向法院交納相當于請求保全金額50%的保證金或提供相應擔保。也可由律師事務所出具擔保函。因為對于易變質的物品,肯定會采取變現的方式保全,不易變質的物品,主要有降價的風險。而50%的保證金足以承擔申請錯誤后造成的損失。
4、放松對訴前財產保全的條件限制,發揮訴前財產保全的積極作用。目前,《民事訴訟法》對訴前財產保全設定的條件是“因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害”,加之必須提供擔保,使得這種申請極難被批準。
而實際情況是,如果訴前財產保全申請得到批準并查封了相應財產,會使很多案件直接庭外和解,即不需要訴訟就得到解決。由于利益驅動,法院為增加訴訟費的收入,往往不愿運用這種措施,以使案件進入訴訟階段,滿足法院收取訴訟費的要求。
筆者認為,訴前財產保全可以要求提供擔保,但提供擔保的條件應與訴訟保全趨于一致,不應額外增加不必要的限制條件。
5、提供擔保的時間可推遲到采取了保全措施后,而不一定要在申請時就提供擔保。
由于財產保全的時間要求很緊迫,而債務人轉移財產的手段日益翻新,況且有時申請之后,被申請人不一定有財產或有足夠的財產可供保全。因此,在提供擔保的時間上,可規定在采取保全措施后,申請人應在48小時內(或其他合理的時間)提供相應擔保,否則法院將解除保全措施。這樣,既能使保全措施及時采取,又不至于損害被申請人的合法權利。
6、在擔保的方式上,突出律師事務所的作用。因為律師作為法律專業人士,對案件能夠有一個基本準確的判斷,這種申請是否存在風險也能有較好的預估。因此,由律師事務所出具擔保函,既能提高申請的效率,又能確保申請錯誤后賠償的落實。而且律師事務所對一些具有風險的申請,也會要求申請人提供反擔保,從而規避風險。
目前,執行難已成為民事訴訟領域的痼疾,而在訴前和訴訟過程中財產保全措施的采取,則能有效地解決這一痼疾。因此,規范財產保全程序,充分發揮這一法律手段的作用,就能使當事人的合法權利得到更好維護,讓惡意逃債都最終無所遁形。
(注:筆者擬在適當時間向最高人民法院提出建議,要求就此出臺相應司法解釋或操作規范。)
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